金融機構投注差

『壹』 外保內貸的注意事項

1.境內企業借用境內借款，在同時滿足以下條件時，可以接受境外機構或個人提供的擔保（以下簡稱「外保內貸」）：
(1)債務人為外商投資企業，或獲得分局外保內貸額度的中資企業；
(2)債權人為境內注冊的金融機構；
(3)擔保標的為債務人借用的本外幣普通貸款或金融機構給予的授信額度；
(4)擔保形式為保證，中國法律法規允許提供或接受的抵押或質押。
2.國家外匯管理局根據國際收支形勢、貨幣政策取向和地區實際需求等因素，為分局核定地區中資企業外保內貸額度。分局可在國家外匯管理局核定的地區額度內，為轄內中資企業核定外保內貸額度。
3.中資企業可在分局核定的外保內貸額度內，直接簽訂外保內貸合同。中資企業外保內貸項下對內、對外債務清償完畢前，應按未償本金余額佔用該企業自身及地區中資企業外保內貸額度。
4.中資企業外保內貸項下發生境外擔保履約的，境內債務人應到所在地外匯局辦理短期外債簽約登記及相關信息備案。中資企業因外保內貸履約而實際發生的對境外擔保人的外債本金余額不佔用分局地區短期外債余額指標。
5.外商投資企業借用境內貸款接受境外擔保的，可直接與債權人、境外擔保人簽訂擔保合同。發生境外擔保人履約的，因擔保履約產生的對外負債應視同短期外債（按債務人實際發生的對境外擔保人的外債本金余額計算）納入外商投資企業「投注差」或外債額度控制，並辦理外債簽約登記手續。因擔保履約產生的外商投資企業對外負債未償本金余額與其他外債合計超過「投注差」或外債額度的，外匯局可先為其辦理外債登記手續，再按照超規模借用外債移交外匯檢查部門處理。
6.境內企業從事外保內貸業務，由發放貸款的境內金融機構實行債權人集中登記。債權人應於每月初10個工作日內向所在地外匯局報送外保內貸項下相關數據。債權人與債務人注冊地不在同一外匯局轄區的，應當同時向債權人和債務人所在地外匯局報送數據。

『貳』 外商獨資企業從境外母公司借款要辦理外債登記證，審批有難度嗎

有難度的
國家外匯管理局外債登記實施細則

第一條 為了貫徹執行《外債統計監測暫行規定》(以下簡稱《規定》 )，制定本細則。

第二條 外債系指直接從國外籌借並需以外國貨幣承擔的具有契約性償還義務的全部債務。具體內容包括：

1．國際金融組織貸款：指國際貨幣基金組織、世界銀行、亞洲開發銀行、聯合國農業發展基金會和其他國際性、地區性金融組織提供的貸款；

2外國政府貸款：指外國政府向我國提供的官方發展援助貸款；

3外國銀行及非銀行金融機構貸款：指境外銀行、其他非銀行金融機構及銀團組織等提供的貸款；

4．買方信貸：指發放出口信貸的外國銀行向我國進口部門或銀行提供的，用以購買出口國設備的貸款；

5．外國企業貸款：指境外非金融機構提供的貸款；

6．發行外幣債券：指境內機構在境外資金市場上發行的，以外幣表示券面金額的債券；

7．國際金融租賃：指境外租賃機構向境內機構提供的融資性租賃；

8．延期付款：指國外出口商向國內進口部門提供的，在進口貨物入境 3個月以後，進口企業才對外支付貸款的融通；

9．補償貿易中直接以現匯償還的債務：指補償貿易合同規定以現匯償還或經批准因故將商品償還更改為現匯償還的債務，包括用出口收匯補償的服務；

10．其他形式的外債，包括：

(1)境內金融機構吸收的境外機構或私人的外幣存款；

(2)境內企業(包括外商投資企業)向境內外資或中外合資銀行的借款等。此外，以下情況亦視為外債：

①已在境外注冊的機構以各種形式調入境內，需境內機構實際償還的債務；

②未在境外注冊的駐外機構的對外債務；

『叄』 prolpo私募可轉換債券項目

可轉換債券( Convertible Loan)是在私募股權融資中常常用到的一種工具，是指投資人認購公司發行的一種可轉換為股票的債券，首先通過債務的方式向公司投資，在適當的時機，或基於一定的條件和程序，投資人有權但無義務選擇轉換為公司的股票。
投資人之所以選擇可轉換債，而不是股權投資，主要是從防範風險的角度考慮，因為，從級別上來講，可轉換債券是比優先股更加高級的債券，可以在公司經營狀況不理想的情況下優先得到償付。同時，投資人採取可轉債，就有了一個可進可退的空間，如果投資人不想繼續投資，要求公司償還本金即可，如果想成為公司的股東，可行使轉換權，轉換為優先股，甚至是普通股。
如果是內資背景的投資人，假定是_家法人單位（公司或有限合夥制企業），那麼，採取可轉換債的形式，一個主要的障礙是企業間借貸的限制。企業之間相互借貸，是指銀行、非銀行金融機構等經營金融業務的企業之外的企業法人相互之間或者企業法人與非法人其他社會組織之間以及雙方均為其他非法人社會組織之間，由於一方向另一方給付一定數量的貨幣，並要求接受給付的一方在約定的期間內歸還相同數量的貨幣，同時支付一定數量的利息或利潤而產生的權利義務關系。對於企業間借貸，目前並沒有明確的有關其合法性的法律或行政法規方面的依據，只是存在根據國家有關的金融規章或政策或者有關司法解釋所作的一種判斷。司法實踐一般認定其為無效。企業間借貸的形式可能多樣化，對於直接以借款合同形式表現出來的企業間借貸，法院一般認為其違反國家有關金融管理法規（即《貸款通則》）而無效。但是，可能出於對《貸款通則》效力層次的考慮，有的法院也以《合同法》第五十二條第（四）項之規定，認定其無效。對名為聯營實為非法借貸，法院一般根據出借人有無參與共同經營和承擔風險來判斷到底是否屬於真正的聯營合作。法院在判決書中多援引《關於審理聯營合同糾紛案件若干問題的解答》（法[經]發[1990] 27號）o該司法解釋相關條款規定「明為聯營，實為借貸，違反了有關金融法規，應當確認合同無效」。對以委託理財形式表現出來的企業間借貸，這類合同一般都有保底條款，受託人無論盈虧均保證委託人獲得固定本息回報，應以《合同法》第五十二條第(三)項關於「以合法形式掩蓋非法目的的合同無效」的規定，認定該合同無效。此外，以投資協議、以貨易貨和預付購銷、融資租賃合同等形式，實為企業之間非法借貸的，一般也按照《合同法》第五十二條第（三）項的規定確認無效。現在實踐中，對於企業之間借貸，法院一般判令歸還本金，還要判令支付按同期銀行貸款利率或者存款利率計算的利息。對於約定的利潤（或利息）不論取得與否不再追繳，對借用方也不再處以相當於銀行同期貸款利息的罰款。因此，採取企業間借貸的方式實現可轉換債的操作是行不通的。
但是-E述禁止企業間借貸的一個根本理由是借貸是一項金融業務，必須持牌的金融機構才能從事，並非金融機構的企業不能對外發放貸款收取利息。因此，如果是不收取利息的拆解是否可行呢？1998年7月13日，國務院頒布的《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》有以下規定：第二條「任何非法金融機構和非法金融業務活動，必須予以取締」；第四條「本辦法所稱非法金融業務活動，是指未經中國人民銀行批准，擅自從事的下列活動：……（三）非法發放貸款、辦理結算、票據貼現、資金拆借、信託投資、金融租賃、融資擔保、外匯買賣；……」第五條「未經中國人民銀行依法批准，任何單位和個人不得擅自設立金融機構或者擅自從事金融業務活動」。因此，可以看出，「資金拆借」也在禁止之列。但也有人認為，這里的資金拆借跟企業間的資金拆借是有所不同的，企業間資金拆借是企業間資金暫時出錯周轉的一種行為，與金融機構間的隔夜拆借等不同，並不構成金融業務，而且1995年4月17日，國家稅務總局在《關於印發（營業稅問題解答（之一））的通知》（國稅發[1995] 156號）中也正面肯定要對非金融機構因出借資金而收取的資金佔用費（利息）徵收營業稅。而且，實踐中也大量存在企業間拆借資金的現象，特別是在關聯公司之間。但是客觀講，即便如此，投資人對目標公司進行資金拆借還是存在一定法律風險的。當然，也可以考慮通過銀行委託貸款或信託委託貸款的方式，進行債權投資，規避企業間借貸的問題，可以合法地進行借貸及收取利息。
此外，即便假定拆借或借貸是可行的。那麼，拆借資金是否可以轉換成股權，即能否施行債轉股？從法律層面看，只有幾種特殊的情況下，才能實現直接的債權轉股權行為，第一種是作為政策性的債轉股企業，通過原國家經貿委認定的債轉股試點企業，所欠的金融債務可以轉換為股權，通常由資產管理公司持有。第二種是中國證監會為了解決大股東欠款問題，實施的以股抵債措施。第三種是根據《公司法》第一百六十二條，上市公司經股東大會決議可以發行可轉換為股票的公司債券，並在公司債券募集辦法中規定具體的轉換辦法。除此之外，直接由債權轉成股權在實踐操作上存在障礙。因為按照《公司登記管理條例》及相關規定，特別是工商機關的要求，取得股權的出資必須由認購出資的股東將資金繳到指定賬戶或資產過戶給公司才能完成出資、取得股權，而不能通過債務免除的形式，替代出資。換句話說，從目前實踐來看，債務是不能直接出資的。在這種情況下，有一種替代的辦法是：有人提供一筆過橋資金，先由企業把款還給投資入，投資人再把錢出資到企業。在這種情況下，仍可間接地實現債轉股的目的。
如果投資人是外資背景的基金，情況將更加復雜。首先，境內中資企業，如果向境外借款，則構成舉借外債，按照《外債管理暫行辦法》，國家對各類外債和或有外債實行全口徑管理。舉借外債、對外擔保、外債資金的使用和償還須符合國家有關法律、法規和本辦法的規定。境內機構舉借外債都統一納入國家的大的外債盤子進行額度管理，普通的民營企業獲得配額的難度很大。其次，如果是外國投資人拆借資金給中國境內企業，則存在外幣資金進入和結匯上的困難。再次，也無法採取備用信用證貸款等方法間接獲得境外貸款，根據國家外匯管理局《關於完善外債管理有關問題的通知》，未經國家外匯管理局批准，境內中資企業向境內金融機構借用貸款不得接受境外機構或個人提供的擔保。當然，實踐中確實也存在各種各樣的變通方法，達到借用境外資金的目的，比如小額資金通過自然人的換匯額度進入等，但是，至少從目前的法律看，尚無一個比較通暢的渠道借用境外資金。最後，即使能夠借用資金，也無法直接轉換成股權，也必須藉助一筆過橋資金的流動，才可能達到轉換為股權的目的。
如果是外商投資企業，且外國投資者出資比例高於2i%的，可以在「投注差」的范圍內，借用境外股東貸款和其他境外貸款，但外國投資者出資比例低於25%的外商投資企業，其舉借外債按照境內中資企業舉借外債的有關規定辦理。《外債管理暫行辦法》規定：「國家對境內外資金融機構舉借外債實行總量控制，外商投資企業舉借的中長期外債累計發生額和短期外債余額之和應當控制在審批部門批準的項目總投資和注冊資本之間的差額以內。在差額范圍內，外商投資企業可自行舉借外債。超出差額的，須經原審批部門重新核定項目總投資。」外商投資性公司外債規模注冊資本不低於3000萬美元的，其短期外債余額與中長期外債累計發生額之和不得超過已繳付注冊資本的4倍；注冊資本不低於l億美元的，其短期外債余額與中長期外債累計發生額之和不得超過已繳付注冊資本的6倍。外商投資租賃公司借入外債形成的資產應計為風險資產，風險資產總額不得超過其凈資產總額的10倍。《外債統計監測暫行規定》和《外債統計監測實施細則》規定，「中外合資經營企業，中外合作經營企業和外資企業的對外借款，借款單位應當在正式簽訂借款合同後15天內，持借款合同副本向所在地外匯管理局辦理登記手續並領取逐筆登記的《外債登記證》」等。非經原審批部門批准變更投資總額，外匯局不辦理外商投資企業超額匯入部分外債資金的登記和結匯核准手續。如外商投資企業外

債資金已超額匯入，應自覺到原審批部門補辦變更投資總額核准，外匯局允許企業在3個月期限內保留外債資金，如超出此期限，外匯局將以資本項目外匯業務核准件的形式通知開戶銀行將超額部分資金沿原匯路退回。當然，也可以採取備用信用證貸款或押匯貸款方式進入，但也必須是在「投注差」范圍內。因此，如果投資對象已經是一家外商投資企業，在「投注差」范圍內，投資人可以通過借貸的形式投資。但是在轉股上，也無法直接進行，還是必須先把借款還給投資人，然後再資金作為出資注入企業。當然，在合同上可以事先對此進行約定。不過總起來看，可轉換債在中國法律環境下是非常難以操作的。

『肆』 公司的境外並購不可以採取內擔外貸嗎

在我國，對外擔保是或有外債管理中的重要一環。國際經驗和金融危機的教訓表明，對外或有負債在一定條件下會轉化為實際外債，可能造成資金大量流出，進而引發債務和金融危機。改革開放以來，我國形成了一套外債管理體系：發改委匯總規劃並負責中長期外債審批；財政部負責主權外債借入、轉貸和償還；人民銀行負責金融市場包括本外幣管理；外管局（作為央行組成部門）具體負責外債登記及債務信息發布，並負責短期外債、金融機構外債及或有負債的審批或登記。
一、對外擔保定義的沿革
我國的《境內機構對外擔保管理辦法》定義了對外擔保的原始模式：對外擔保是境內擔保人以出具對外保證，或按照擔保法規定對外抵押、動產對外質押或權利對外質押等方式，向境外機構或者境內外資金融機構承諾。當債務人未按照合同約定償付債務時，由擔保人履行償付義務。簡言之，即境內擔保人向境外機構或者境內外資金融機構等債權人擔保，債務人是否為境內法人在所不問。
隨即公布的《境內機構對外擔保管理辦法實施細則》（以下稱實施細則）將對外擔保做了擴大解釋：根據該實施細則第47條，境內擔保人為境外機構向境內債權人提供的擔保；境內擔保人為境外機構向境內金融機構離岸中心融資所提供的擔保；經境內金融機構離岸中心作為擔保人提供的離岸項下對外擔保等情況均應納入對外擔保的范疇。
2004年起，《境內外資銀行外債管理辦法》又對涉境內外資金融機構的對外擔保問題做出了修改：境內外資金融機構作為擔保人的，仍為對外擔保；但境內擔保人對境內債務人向境內外資擔保的，不再視為對外擔保。
2010年《國家外匯管理局關於境內機構對外擔保管理問題的通知》（以下稱39號文）再次重申，對外擔保指境內機構以保證、抵押或者質押等形式向境外機構擔保境內外債務人債務履行。境內機構對外提供擔保，如被擔保人為境外機構、而擔保受益人為境內機構，視同對外擔保管理。
二、跨境融資擔保的實務形式
根據前文分析，在將外管局批準的境內金融機構離岸中心視為境外機構的前提下，考慮到三個主體（債權人、債務人、擔保人）均有境內、境外兩種可能的身份，貸款幣種有外匯和人民幣兩種可能，現將涉及對外擔保（以下論述均為融資性對外擔保）的可能情形明確如下：
1.境外銀行向境內債務人提供外匯融資，境內機構作為擔保人（原始模式）。
這是境內企業利用對外擔保舉借外債的最基本結構。
值得注意的是，境內擔保人為自身對外債務或其他對外付款義務提供擔保的，不受對外擔保相關資格條件的限制，不需要納入指標管理或向外匯局申請逐筆核准，但應到所在地外匯局辦理對外擔保定期備案或逐筆登記。若發生對外擔保履約，境內非銀行擔保人應向外匯局申請逐筆核准。
2.境外銀行向境外債務人提供外匯融資，境內機構作為擔保人（內保外貸）。
該結構是境外投資的常見方式，實務中稱為「內保外貸」。原始模式最大的缺點是境內經營性工商企業在向外管進行或有外債申請和登記時存在諸多限制。為了克服這個缺點，內保外貸應運而生：境內工商企業（通常為境外借款人的母公司）向境內銀行（境內擔保銀行）提出申請並提供反擔保，由境內銀行為境外借款人提供融資擔保，由境外借款人向境外銀行融資。
內保外貸形式上其與原始模式類似，不過境內擔保人由境內實際用款的非金融機構變更為境內擔保銀行。該模式有兩大優點：
首先，藉助境內母公司實力支持境外子公司進行外匯借款，將境內企業的外匯監管轉化為境內擔保銀行的外匯監管。換言之，內保外貸屬於境內擔保銀行的對外擔保，外管局對境內銀行提供融資性對外擔保實行余額管理，依據本外幣合並的實收資本、營運資金、外匯凈資產規模、上年度對外擔保履約和對外擔保合規情況、執行外匯管理規定考核情況、當年度業務發展計劃、當年度國家國際收支狀況和政策調控需要等指標按年度為銀行核定余額指標 [1]。在外匯局核定的指標內，銀行可自行提供融資性對外擔保，無須逐筆向外匯局申請核准。
其次，外管局放鬆了對境內反擔保的監管。根據39號文第十八條，境內銀行按對外擔保規定為境外債務人提供對外擔保時，其他境內機構向提供對外擔保的境內銀行提供反擔保，不按對外擔保進行管理，但需符合相關外匯管理規定。即境內銀行內保外貸時，要求境內機構（一般是境外借款人的關聯公司）為境內銀行提供反擔保，該境內反擔保不視為對外擔保。
在海外並購為背景的內保外貸業務中，國內銀行是境內擔保人，向境外融資銀行出具融資保函，由境外銀行向境內企業的境外全資SPV貸款。值得注意的合規風險是，根據外管規定境內銀行提供的融資性對外擔保項下的主債務資金不得以借貸、直投或證券投資等形式調入境內使用。境內擔保銀行在開立融資性保函時應當詳細審核境外融資協議的支付路經、資金使用用途等條款是否符合外管規定。一方面我行出具融資保函後並不能真正控制境外資金流向，審查用途是我行向境內外管交待的重要證據；二是境外銀行一般注重合同信譽，改變資金用途或路徑對境外融資銀行風險很大，一般不會得到允許。
3.境內銀行向境內債務人提供外匯融資或人民幣融資，境外機構作為擔保人。（外保內貸）
此情況在實務中被稱為外保內貸，即境外銀行出具融資性擔保給境內銀行，境內銀行為境內企業提供貸款；同時，境內借款人可能需要向境外擔保人提供反擔保。外保內貸包含著境內銀行的或有負債外匯監管和境內債務人反擔保項下的對外擔保外匯監管。
外保內貸有諸多優勢：境內貸款可能為境內外匯貸款，也可能為境內人民幣貸款；可以藉助境外公司的實力支持境內公司的發展；境外公司的外匯資金在不調入境內並享有境外高收益的情況下，作為境內貸款的反擔保條件；境外反擔保資金無須匯入國內，免除資金退出時的外匯管制。
從境內借款人角度看，外保內貸也是有限制條件的，未經國家外匯管理局批准，境內中資企業向境內金融機構借用貸款不得接受境外機構或個人提供的擔保。該業務目前主要限於外商投資企業。境內銀行需要審核外資企業中長期外債累計發生額、短期外債余額以及境外機構擔保履約額之和是否超過其「投注差」；一旦超過投注差，超出部分沒法結匯。
從境內借款人提供反擔保的角度看，根據39號文第十八條，境內機構向境外擔保人提供的反擔保的，按對外擔保進行管理。也就是說，如果擔保標的是境內資產，或未來涉及購匯承擔反擔保責任，或未來涉及外匯匯出境外承擔反擔保責任，境內借款人應當注意履行相關對外擔保義務。
從境內銀行角度看，應當注意或有負債的外管登記制度。原匯發 [2005]26號文已經被匯發 [2005]74號所取代，即境內貸款項下接受境外擔保由債務人逐筆事前登記改為債權人定期登記；並且境內貸款項下境外擔保由按簽約額改為按履約額納入外債管理。既可以看出我國外管資本項目監管的逐漸寬松，也應關注新加給債權人銀行的登記義務。
4. 境內銀行向境外債務人提供外匯融資，境內機構作為擔保人（擴展模式-外匯貸款）。
此種對外擔保類型來自於實施細則第47條的擴展解釋。此類型對外擔保同內保外貸一樣，也是境外投資貸款的常見形式。如境內母公司在境外成立子公司或SPV公司，以後者作為借款人向國內銀行申請外匯貸款，境內母公司向國內銀行提供擔保。
實施細則將被擔保人身份嚴格限定在境內機構和境外投資企業 [2]，境內母公司只能為其境外投資企業中的中方投資比例部分對外債務提供擔保 [3]。隨著39號文的出台，被擔保人的資格條件得以放寬：(1) 境內非金融機構提供對外擔保時，被擔保人從境內企業的境內外一級子公司擴大為擔保人按照規定程序在境內外設立、持股或間接持股的企業。(2) 取消了當被擔保人為境外合資企業時，只能按出資比例提供擔保的相關要求。(3) 放寬被擔保人財務指標，虧損企業或無經營記錄企業也可作為被擔保人。擔保行為本身就是市場判斷，為虧損企業進行擔保時企業應當承擔注意義務，而非外管不分具體情況一概禁止；為特定項目設立的SPV一般情況均無財務經營記錄，禁止無財務記錄的SPV作為被擔保人為跨國項目融資帶來諸多困難。
5. 境內銀行向境外債務人提供人民幣貸款，境內機構作為擔保人（擴展模式-人民幣貸款）。
此類型與前述外匯貸款擴展模式的微小區別是貸款以人民幣計價且人民幣在中國境內流動。由於人民幣在境外無法流通，此類型貸款基本以境內銀行的人民幣計價的出口買方信貸形式進行，境內企業可能需要為境外借款人提供擔保。人民幣資金並不出境，而是按照合同約定由境內銀行直接支付給借款人所購產品或服務的中國賣方。
該種情形下，擔保人為境外借款人向境內債權人提供的擔保是否屬於《實施細則》47條規定的對外擔保值得討論。2002年，外管局資本項目司通過匯便函 [2002]4號的形式已經確認：對外優惠貸款以人民幣計值，境內機構為境外債務人提供的擔保亦以人民幣計值，擔保履約時不形成對外債務，也不形成對境內機構的外幣債務，因此此類擔保無需經外匯局審批，也無需辦理對外擔保登記手續。針對非優惠性的出口信貸，該便函雖然並為直接確認，但如果貸款幣種為人民幣，應當同樣符合該便函的精神，進而不需對外擔保的一系列程序。建議境內銀行憑借該便函向有管轄權的外管機構咨詢、解釋，以獲得確認。
6. 境內銀行向境外債務人提供外匯融資，境外機構作為擔保人。
一般來講，此種業務類型屬於境內銀行參與的純粹國際融資游戲，應屬於境內金融機構對境外債務人的自營外匯貸款，相關擔保應在擔保關系所在國完善公示、登記手續，而不屬於我國外管局監管的境內對外擔保。但如果將經外管批準的境內銀行的離岸中心視為境外機構，則該離岸中心為境外債務人向境內銀行提供的擔保屬於《實施細則》47條第4款規定的對外擔保。
另一方面，根據39號文第十八條，境內機構（一般為境外借款人的國內關聯公司）向境外擔保人（一般為境外金融機構）提供的反擔保的，按對外擔保進行管理。
三、對外擔保的監管及違規後果
1. 我國根據擔保人不同身份實行不同的對外擔保監管方式。
針對境內銀行擔保人，外管局實行報批余額、余額管理、不再履約核準的制度。針對境內非銀行金融機構和工商企業，外管局對被擔保人條件設定了嚴格限制，實行履約核准制度，並在余額問題上區別對待。
外管局規定了針對「特定」境內企業的額度管理制度，在余額指標內，企業可自行提供一般的對外擔保，無須逐筆向外管局申請核准。39號文對「特定的」標準定義為對外擔保業務筆數較多、內部管理規范的企業。擔保人為企業的，凈資產與總資產的比例原則上不低於15％，外匯局為企業核定的余額指標不得超過其凈資產的50％。長遠看，該規定會對銀行的內保外貸業務造成一定影響。目前尚未細化外管的核定標准、外管核定的態度未知，暫不會產生動搖內保外貸的優勢地位。
無法獲得「特定」企業資格的非銀行金融機構和工商企業，需要逐筆申請核准、逐筆登記對外擔保。
2. 違規後果
對外擔保未獲批准、未按時登記、重大事項變更未及時更新登記等事件將主要導致三種法律後果。
1) 合同無效
《境內機構對外擔保管理辦法》明確規定擔保人未經批准擅自出具對外擔保，其對外出具擔保合同無效。最高法院《關於適用擔保法若干問題的司法解釋》第6條明確規定了5種情況下一概認定對外擔保合同無效：（一）未經國家有關主管部門批准或者登記對外擔保的；（二）未經國家有關主管部門批准或者登記，為境外機構向境內債權人提供擔保的；（三）為外商投資企業注冊資本、外商投資企業中的外方投資部分的對外債務提供擔保的；（四）無權經營外匯擔保業務的金融機構、無外匯收入的非金融性質的企業法人提供外匯擔保的；（五）主合同變更或者債權人將對外擔保合同項下的權利轉讓，未經擔保人同意和國家有關主管部門批準的，擔保人不再承擔擔保責任。但法律、法規另有規定的除外。
2) 外匯行政責任
根據《境內機構對外擔保管理辦法》和匯發 [2005]61號文，擔保人違規出具對外擔保的，將面臨警告、通報批評、暫停或者撤銷擔保人對外擔保業務的行政處罰。
銀行為境外投資企業提供融資性對外擔保的，外管局將進行余額管理下業務合規檢查，銀行違規的將按外匯條例進行處罰。企業是對外擔保人的融資業務，即使融資銀行並非直接被處罰人，仍然難辭其咎。
3) 履約障礙
39號文取消了銀行對外擔保履約核准，該核准一直以來是懲罰不進行對外擔保審批和登記利器之一。境內銀行無論提供融資性對外擔保還是非融資性對外擔保，若發生對外履約，均可自行辦理對外擔保履約項下的對外支付。
但其他類型主體對外擔保履約仍須向所在地外匯局逐筆申請核准，其辦理對外擔保履約時可以購匯。39號文還規定，境內企業作為擔保人或反擔保人的，其向債務人追償所得資金為外匯的，經外匯局核准後可以辦理結匯。因此，境內企業對外擔保違規可能導致需要履行擔保責任時無法購匯履約，或者導致履約後向債務人追償所得外匯資金無法合法結匯。
四、現行對外擔保制度下的實務問題
1. 內資公司如何利用改革後的對外擔保制度。
內資企業從39號文獲益良多。首先，外商獨資企業原本可以自行提供對外擔保，無須外管局逐筆審批。39號文明確規定未實行余額管理的外商獨資企業，應參照一般企業的管理原則辦理對外擔保逐筆核准、逐筆登記等相關手續。取消外商獨資企業特權後，內外資對外擔保享有同等待遇。內資企業可以不受股權比例限制對外擔保、可以向間接持股企業對外擔保，可以向經營虧損和無經營記錄企業對外擔保。為企業走出去後境內企業的境外附屬公司獲得融資提供了便利。在人民幣升值預期加劇的今天，大量企業減少接受外匯，造成年度外匯收入減少，人民幣頭寸巨大。取消了原有被擔保數額與上年度外匯收入掛鉤的計算方法大大有利於內資企業。
其次，在明確區分融資性對外擔保和非融資性對外擔保之後，國內企業更容易獲得「走出去」所需的國內銀行開立的非融資性保函。以往實務中，境內銀行開立的對外非融資性擔保函中規定了擔保的數額和擔保期限（以備外管審批、登記），但同時又規定如果實際付款義務超過該等數額或期限，境內銀行仍得承擔責任。原因在於為滿足外管審批和登記要求而填入了表面的擔保數額和擔保期限，而實際將可能承擔額外責任。39號文將使該種條款成為歷史。
2. 母子公司之間的對外擔保問題。
現有的對外擔保制度允許境內母公司為境外子公司或境外投資合資公司進行擔保；境內子公司為境外母公司對外擔保的(upstream security)，暫不符合外管的政策，需要外管局特批，實踐中少有通過。判斷這種母子關系的依據往往是企業登記信息，如果是外資投資企業(FDI)，應有商務部的外商投資批准登記和工商登記；如果是中國企業對外投資(ODI)，應有商務部境外開辦企業核准登記和外管局的境外投資外匯登記。
可以通過間接擔保的方式解決，即境內銀行為境外母公司提供擔保，境內子公司為境內銀行提供反擔保，該境內反擔保不視為對外擔保。
3. 其他非典型擔保方式的對外擔保
《境內機構對外擔保管理辦法》承認的擔保方式限於對外保證、對外抵押、對外質押等擔保法規定的典型擔保。而在國際融資交易中，經常會遇到以英美法為基礎的非典型擔保方式。比如某境內央企收購澳大利亞某上市公司的融資中遇到的equitable mortgage of shares這種讓與型擔保，或項目融資常見的assignment of insurance rights這種轉讓型擔保。某些讓與型擔保甚至與現行法規定的「禁止流質契約」相違背的，僅在涉外交易中有條件的獲得我國法律承認。
境內擔保人以其擁有的境外擔保標的提供對外擔保的情況下，以上非典型擔保是否屬於對外擔保從明文規定上尚不明確。從境外角度看，非典型擔保的境外標的在境外的公示和登記（如有）是首先應當做到的。從境內角度看，根據實施細則第47條，境內擔保人以其擁有的境外擔保標的提供對外擔保必須獲得外管部門的審批。問題在於審批時外管是否接受非典型擔保方式。無論如何，只要獲得了外管部門的《對外擔保登記證》，該對外擔保就是合規的。
以某境外投資項目為例，境內母公司以其擁有的境外上市公司股權equitable mortgage，擔保其全資擁有的SPV借款人，我行為貸款行。該情況下，需要首先在股權所在國進行equitable mortgage的公示和登記。其次，需要向外管局進行對外擔保審批、登記。與外管局就equitable mortgage擔保方式進行溝通後，只要獲得了外管部門的《對外擔保登記證》，即使該擔保方式不在擔保法規定的擔保范圍內，將來違約事件發生時境外拍賣股權所得外匯也可以合法進入我國。如果外管局沒有批准，折現現金將難以調回境內，可以考慮的是在滿足我國對外投資程序的前提下，由債權人（根據合同文件）擁有標的股權。

『伍』 中華人民共和國國家外匯管理局的外匯管理

外匯管理，是指一國政府授權國家貨幣金融管理當局或其他國家機關，對外匯收支、買賣、借貸、轉移以及國際間的結算、外匯匯率和外匯市場等實行的管制措施。
改革開放以前，中國實行高度集中的計劃經濟體制，由於外匯資源短缺，中國一直實行比較嚴格的外匯管制。1978年實行改革開放戰略以來，中國外匯管理體制改革沿著逐步縮小指令性計劃，培育市場機制的方向，有序地由高度集中的外匯管理體制向與社會主義市場經濟相適應的外匯管理體制轉變。1996年12月中國實現了人民幣經常項目可兌換、對資本項目外匯進行嚴格管理，初步建立了適應社會主義市場經濟的外匯管理體制。建國以來，中國外匯管理體制大體經歷了計劃經濟時期、經濟轉軌時期和1994年開始建立社會主義市場經濟以來三個階段。 實行外匯留成制度
為改革統收統支的外匯分配製度，調動創匯單位的積極性，擴大外匯收入，改進外匯資源分配，從1979年開始實行外匯留成辦法。在外匯由國家集中管理、統一平衡、保證重點的同時，實行貿易和非貿易外匯留成，區別不同情況，適當留給創匯的地方和企業一定比例的外匯，以解決發展生產、擴大業務所需要的物資進口。外匯留成的對象和比例由國家規定。留成外匯的用途須符合國家規定，有留成外匯的單位如本身不需用外匯，可以通過外匯調劑市場賣給需用外匯的單位使用。留成外匯的范圍和比例逐步擴大，指令性計劃分配的外匯相應逐步減少。
外匯調劑市場
在實行外匯留成制度的基礎上，產生了調劑外匯的需要。為此，1980年10月起中國銀行開辦外匯調劑業務，允許持有留成外匯的單位把多餘的外匯額度轉讓給缺匯的單位。以後調劑外匯的對象和范圍逐步擴大，開始時只限於國營企業和集體企業的留成外匯，以後擴大到外商投資企業的外匯，國外捐贈的外匯和國內居民的外匯。調劑外匯的匯率，原由國家規定在官方匯率的基礎上加一定的幅度，1988年3月放開匯率，由買賣雙方根據外匯供求狀況議定，中國人民銀行適度進行市場干預，並通過制定「外匯調劑用匯指導序列」對調劑外匯的用途（或外匯市場准入）加以引導，市場調節的作用日益增強。
改革人民幣匯率制度
1、實行貿易內部結算價和對外公布匯率雙重匯率制度
匯率高估，不利於對外貿易的發展，因此，1981年，中國制定了一個貿易外匯內部結算價，按當時全國出口商品平均換匯成本加10%利潤計算，定為1美元合2.8元人民幣，適用於進出口貿易的結算，同時繼續公布官方匯率，1美元合1.5元人民幣，沿用原來的「一籃子貨幣」計算和調整，用於非貿易外匯的結算。兩個匯率對鼓勵出口和照顧非貿易利益起到了一定作用，但在使用范圍上出現了混亂，給外匯核算和外匯管理帶來不少復雜的問題。隨著國際市場美元匯率的上升，我國逐步下調官方匯率，到1984年底，官方匯率已接近貿易外匯內部結算價。1985年1月1日取消內部結算價，重新實行單一匯率，匯率為1美元合 2.8元人民幣。
2、根據國內外物價變化調整官方匯率
改革開放以後，中國物價進行改革，逐步放開，物價上漲，為使人民幣匯率同物價的變化相適應，起到調節國際收支的作用，1985－90年根據國內物價的變化，多次大幅度調整匯率。由1985年1月1日的1美元合2.8元人民幣，逐步調整至1990年11月17日的1美元合5.22元人民幣。這幾年人民幣匯率的下調主要是依據全國出口平均換匯成本上升的變化，匯率的下調滯後於國內物價的上漲。
3、實行官方匯率和外匯調劑市場匯率並存的匯率制度
為配合對外貿易，推行承包制，取消財政補貼，1988年3月起各地先後設立了外匯調劑中心，外匯調劑量逐步增加，形成了官方匯率和調劑市場匯率並存的匯率制度。從1991年4月9日起，對官方匯率的調整由以前大幅度、一次性調整的方式轉為逐步緩慢調整的方式，即實行有管理的浮動，至1993年底調至1美元合5.72元人民幣，比1990年11月17日下調了9%。同時，放開外匯調劑市場匯率，讓其隨市場供求狀況浮動，匯率波動較大。在國家加強宏觀調控和中國人民銀行入市干預下，1993年底回升到1美元合8.72元人民幣。
允許多種外匯業務
1979年前，外匯業務由中國銀行統一經營。為適應改革開放以後的新形勢，在外匯業務領域中引入競爭機制，改革外匯業務經營機制，允許國家專業銀行業務交叉，並批准設立了多家商業銀行和一批非銀行金融機構經營外匯業務；允許外資金融機構設立營業機構，經營外匯業務，形成了多種金融機構參與外匯業務的格局。
資本輸出入管理制度
（六）放寬對境內居民的外匯管理
個人存放在國內的外匯，准許持有和存入銀行，但不準私自買賣和私自攜帶出境。對個人收入的外匯，視不同情況，允許按一定比例或全額留存外匯。從1985 年起，對境外匯給國內居民的匯款或從境外攜入的外匯，准許全部保留，在銀行開立存款帳戶。1991年11月起允許個人所有的外匯參與外匯調劑。個人出國探親、移居出境、去外國留學、贍養國外親屬需用外匯，可以憑出境證件和有關證明向國家外匯管理局申請，經批准後賣給一定數額的外匯，但批匯標准較低。
關於外匯兌換券
為了便利旅客，防止外幣在國內流通和套匯、套購物資，1980年4月1日起中國銀行發行外匯兌換券，外匯券以人民幣為面額。外國人、華僑、港澳台同胞、外國使領館、代表團人員可以用外匯按銀行外匯牌價兌換成外匯券並須用外匯券在旅館、飯店、指定的商店、飛機場購買商品和支付勞務、服務費用。未用完的外匯券可以攜帶出境，也可以在不超過原兌換數額的50%以內兌回外匯。收取外匯券的單位須經外匯局批准，並須把收入的外匯券存入銀行，按收支兩條線進行管理。收券單位把外匯券兌換給銀行的，可以按規定給予外匯留成。 1993年11月14日，黨的十四屆三中全會通過的《中共中央關於建立社會主義市場經濟體制若干問題的決定》中明確要求，「改革外匯管理體制，建立以市場供求為基礎的、有管理的浮動匯率制度和統一規范的外匯市場，逐步使人民幣成為可兌換貨幣」。這為外匯管理體制進一步改革明確了方向。1994年至今，圍繞外匯體制改革的目標，按照預定改革步驟，中國外匯管理體制主要進行了以下改革：
進行重大改革
（一）1994年對外匯體制進行重大改革，實行人民幣經常項目有條件可兌換
1、實行銀行結售匯制度，取消外匯上繳和留成，取消用匯的指令性計劃和審批。從1994年1月1日起，取消各類外匯留成、上繳和額度管理制度，對境內機構經常項目下的外匯收支實行銀行結匯和售匯制度。除實行進口配額管理、特定產品進口管理的貨物和實行自動登記制的貨物，須憑許可證、進口證明或進口登記表，相應的進口合同和與支付方式相應的有效商業票據(發票、運單、托收憑證等)到外匯指定銀行購買外匯外，其他符合國家進口管理規定的貨物用匯、貿易從屬費用、非貿易經營性對外支付用匯，憑合同、協議、發票、境外機構支付通知書到外匯指定銀行辦理兌付。為集中外匯以保證外匯的供給，境內機構經常項目外匯收入，除國家規定準許保留的外匯可以在外匯指定銀行開立外匯帳戶外，都須及時調回境內，按照市場匯率賣給外匯指定銀行。
2、匯率並軌，實行以市場供求為基礎的、單一的、有管理的浮動匯率制度。1994年1月1日，人民幣官方匯率與市場匯率並軌，實行以市場供求為基礎的、單一的、有管理的浮動匯率制，並軌時的人民幣匯率為1美元合8.70元人民幣。人民幣匯率由市場供求形成，中國人民銀行公布每日匯率，外匯買賣允許在一定幅度內浮動。五年多來，人民幣匯率基本穩定略有上升。
3、建立統一的、規范化的、有效率的外匯市場。從1994年1月1日起，中資企業退出外匯調劑中心，外匯指定銀行成為外匯交易的主體。1994年4月1日銀行間外匯市場--中國外匯交易中心在上海成立，連通全國所有分中心，4月4日起中國外匯交易中心系統正式運營，採用會員制、實行撮合成交集中清算制度，並體現價格優先，時間優先原則。中國人民銀行根據宏觀經濟政策目標，對外匯市場進行必要的干預，以調節市場供求，保持人民幣匯率的穩定。
4、對外商投資企業外匯管理政策保持不變。為體現國家政策的連續性，1994年在對境內機構實行銀行結售匯制度時，對外商投資企業的外匯收支仍維持原來辦法，准許保留外匯，外商投資企業的外匯買賣仍須委託外匯指定銀行通過當地外匯調劑中心辦理，統一按照銀行間外匯市場的匯率結算。
5、禁止在境內外幣計價、結算和流通。1994年1月1日，中國重申取消境內外幣計價結算，禁止外幣境內流通和私自買賣外匯，停止發行外匯兌換券。對於市場流通的外匯兌換券，允許繼續使用到1994年12月31日，並於1995年6月30日前可以到中國銀行兌換美元或結匯成人民幣。
通過上述各項改革，1994年中國順利地實現了人民幣經常項目有條件可兌換。
取消經常項目
（二）1996年取消經常項目下尚存的其他匯兌限制，12月1日宣布實現人民幣經常項目可兌換
1、將外商投資企業外匯買賣納入銀行結售匯體系。1996年7月1日起，外商投資企業外匯買賣納入銀行結售匯體系，同時外商投資企業的外匯帳戶區分為用於經常項目的外匯結算帳戶和用於資本項目的外匯專用帳戶。外匯局核定外匯結算帳戶的最高金額，外商投資企業在核定的限額內保留經常項下的外匯收入，超過部分必須結匯。外商投資企業經常項目下的對外支付，憑規定的有效憑證可直接到外匯指定銀行辦理，同時，繼續保留外匯調劑中心為外商投資企業外匯買賣服務。 1998年12月1日外匯調劑中心關閉以後，外商投資企業外匯買賣全部在銀行結售匯體系進行。
2、提高居民用匯標准，擴大供匯范圍。1996年7月1日，大幅提高居民因私兌換外匯的標准，擴大了供匯范圍。
3、取消尚存的經常性用匯的限制。1996年，中國還取消了出入境展覽、招商等非貿易非經營性用匯的限制，並允許駐華機構及來華人員在境內購買的自用物品、設備、用具等出售後所得人民幣款項可以兌換外匯匯出。
經過上述改革後，中國取消了所有經常性國際支付和轉移的限制，達到了國際貨幣基金組織協定第八條款的要求。1996年12月1日，中國正式宣布接受第八條款，實現人民幣經常項目完全可兌換。至此，中國實行了人民幣經常項目可兌換、對資本項目外匯進行嚴格管理、初步建立了適應社會主義市場經濟的外匯管理體制，並不斷得到完善和鞏固。如1997年再次大幅提高居民個人因私用匯供匯標准，允許部分中資企業保留一定限額經常項目外匯收入，開展遠期銀行結售匯試點，等等。1998年以來，在亞洲金融危機影響蔓延深化的背景下，針對逃、套、騙匯和外匯非法交易活動比較突出的情況，在堅持改革開放和人民幣經常項目可兌換的前提下，完善外匯管理法規，加大外匯執法力度，保證守法經營，打擊非法資金流動，維護了人民幣匯率穩定和正常的外匯收支秩序，為創造公平、清潔、健康的經營環境，保護企業、個人和外國投資者的長遠利益做出積極努力。
深化體制改革
（三）2001年加入世界貿易組織以來，繼續深化外匯管理體制改革
2001年加入世界貿易組織以來，中國對外經濟迅速發展，國際收支持續較大順差，改革開放進入了一個新階段。外匯管理主動順應加入世貿組織和融入經濟全球化的挑戰，進一步深化改革，繼續完善經常項目可兌換，穩步推進資本項目可兌換，推進貿易便利化。主要措施有：
提高行政許可效率
1、大幅減少行政性審批，提高行政許可效率。根據國務院行政審批改革的要求， 2001年以來，外匯管理部門分三批共取消34項行政許可項目，取消的項目占原有行政審批項目的46.5%。按照《行政許可法》的要求，對保留的39項行政許可項目進行了全面清理，對這些項目辦理和操作程序予以明確規定和規范，提高行政許可效率。
促進貿易投資便利化
2、進一步完善經常項目外匯管理，促進貿易投資便利化。允許所有中資企業與外商投資企業一樣，開立經常項目外匯賬戶，幾次提高企業可保留現匯的比例並延長超限額結匯時間。多次提高境內居民個人購匯指導性限額並簡化相關手續。簡化進出口核銷手續，建立逐筆核銷、批量核銷和總量核銷三種監管模式，嘗試出口核銷分類管理；推廣使用「出口收匯核報系統」，提高出口核銷業務的准確性、及時性。實行符合跨國公司經營特點的經常項目外匯管理政策，便利中外資跨國企業資金全球統一運作。
拓寬資金流出入渠道
3、穩步推進資本項目可兌換，拓寬資金流出入渠道。放寬境外投資外匯管理限制，將境外投資外匯管理改革試點推廣到全國，提高分局審核許可權和對外投資購匯額度，改進融資性對外擔保管理辦法，大力實施「走出去」戰略。允許部分保險外匯資金投資境外證券市場，允許個人對外資產轉移。實行合格境外機構投資者制度，提高投資額度，引進國際開發機構在中國境內發行人民幣債券，促進證券市場對外開放。允許跨國公司在集團內部開展外匯資金運營，集合或調劑區域、全球外匯資金。出台外資並購的外匯管理政策，規范境內居民跨國並購和外國投資者並購境內企業的行為。規范境內居民通過境外特殊目的公司開展股權融資和返程投資的行為。
浮動匯率制
4、積極培育和發展外匯市場，完善有管理的浮動匯率制。2005年7月21日匯率改革以前，積極發展外匯市場：改外匯單向交易為雙向交易，積極試行小幣種「做市商」制度；擴大遠期結售匯業務的銀行范圍，批准中國外匯交易中心開辦外幣對外幣的買賣。7月21日，改革人民幣匯率形成機制，實行以市場供求為基礎、參考一籃子貨幣進行調節、有管理的浮動匯率制度。配合這次改革，在人民銀行的統一領導和部署下，外匯管理部門及時出台一系列政策促進外匯市場發展，包括：增加交易主體，允許符合條件的非金融企業和非銀行金融機構進入即期銀行間外匯市場；引進美元「做市商」制度，在銀行間市場引進詢價交易機制；將銀行對客戶遠期結售匯業務擴大到所有銀行，引進人民幣對外幣掉期業務；增加銀行間市場交易品種，開辦遠期和掉期外匯交易；實行銀行結售匯綜合頭寸管理，增加銀行體系的總限額；調整銀行匯價管理辦法，擴大銀行間市場非美元貨幣波幅，取消銀行對客戶非美元貨幣掛牌匯率浮動區間限制，擴大美元現匯與現鈔買賣差價，允許一日多價等。
積極防範金融風險
5、加強資金流入管理，積極防範金融風險。調整短期外債口徑。對外資銀行外債實行總量控制，外資銀行向境內機構發放的外匯貸款按照國內外匯貸款管理。實行支付結匯制，嚴控資本項目資金結匯。將外商投資企業短期外債余額和中長期外債累計發生額嚴格控制在「投注差」內，明確規定外商投資企業的境外借款不可以結匯用於償還國內人民幣貸款。以強化真實性審核為基礎，加強對出口預收貨款和進口延期付款的管理。將境內機構180天（含）以上、等值 20萬美元（含）以上延期付款納入外債管理，同時規范了特殊類外商投資企業的外債管理，並將境內貸款項下境外擔保按履約額納入外債管理，由債務人逐筆登記改為債權人定期登記。加強對居民和非居民個人結匯管理。
強化國際收支統計監測
6、強化國際收支統計監測，加大外匯市場整頓和反洗錢力度。加快國際收支統計監測預警體系建設，初步建立高頻債務監測系統和市場預期調查系統，不斷提高預警分析水平。加大外匯查處力度，整頓外匯市場秩序，積極推進外匯市場信用體系建設，初步建立起了以事後監管和間接管理為主的信用管理模式。建立和完善外匯反洗錢工作機制，2003年起正式實施大額和可疑外匯資金交易報告制度，加強反洗錢信息分析工作。
現階段，根據內外經濟協調均衡發展的要求，外匯管理部門正在加快建立健全調節國際收支的市場機制和管理體制，促進國際收支基本平衡。一是改變「寬進嚴出」的管理模式，實行資金流入流出均衡管理，逐步使資金雙向流動的條件和環境趨於一致；二是調整「內緊外松」的管理格局，逐步減少對內資、外資的區別待遇，創造公平競爭的市場環境；三是轉變「重公輕私」的管理觀念，規范居民個人和非居民個人外匯收支；四是減少行政管制，外匯管理逐步從直接管理轉向主要監管金融機構的間接管理，從主要進行事前審批轉向主要依靠事後監督管理。 人民幣經常項目可兌換
1996，我國正式接受國際貨幣基金組織協定第八條款，實現了人民幣經常項目可兌換。為了區分經常項目和資本項目交易，防止無交易背景的逃騙匯及洗錢等違法犯罪行為，我國經常項目外匯管理仍然實行真實性審核（包括指導性限額管理）。根據國際慣例，這並不構成對經常項目可兌換的限制。
1、經常項目外匯收入實行限額結匯制度。除國家另有規定外，經常項目下的外匯收入都須及時調回境內。凡經國家外匯管理局及其分支局批准開立經常項目外匯賬戶的境內機構（包括外商投資企業），可在核定的最高金額內保留經常項目外匯收入，超過限額部分按市場匯率賣給外匯指定銀行，超過核定金額部分最長可保留90天。
2、境內機構經常項目用匯，除個別項目須經外匯局進行真實性審核外，可以直接按照市場匯率憑相應的有效憑證用人民幣向外匯指定銀行購匯或從其外匯帳戶上對外支付。
3、實行進出口收付匯核銷制度。貨物出口後，由外匯局對相應的出口收匯進行核銷；進口貨款支付後，由外匯局對相應的到貨進行核銷。以出口收匯率為主要考核指標，對出口企業收匯情況分等級進行評定，根據等級採取相應的獎懲措施，扶優限劣，並督促企業足額、及時收匯。建立了逐筆核銷、批量核銷和總量核銷三種監管模式，嘗試出口核銷分類管理；目前正在設計、開發和推廣使用「出口收匯核報系統」。

『陸』 外保內貸中債權人可以是非金融機構嗎

十、境內企業辦理外保內貸業務
法規依據：
1.《中華人民共和國外匯管理條例》（國務院令第532 號）
2.《外債登記管理辦法》
3.其他相關法規
提交材料：
外商投資企業可自行簽訂外保內貸合同；中資企業借用境內貸款需要接受境外擔保的，應先向外匯局申請外保內貸額度：
1.申請書。
2.營業執照。
3.經審計的上年度財務報表。
4.境內貸款和接受境外擔保的意向書。
5.針對前述材料應當提供的補充說明。
注意事項：
1.境內企業借用境內借款，在同時滿足以下條件時，可以接受境外機構或個人提供的擔保（以下簡稱「外保內貸」）：
(1)債務人為外商投資企業，或獲得分局外保內貸額度的中資企業；
(2)債權人為境內注冊的金融機構；
(3)擔保標的為債務人借用的本外幣普通貸款或金融機構給予的授信額度；
(4)擔保形式為保證，中國法律法規允許提供或接受的抵押或質
押。
2.國家外匯管理局根據國際收支形勢、貨幣政策取向和地區實際需求等因素，為分局核定地區中資企業外保內貸額度。分局可在國家外匯管理局核定的地區額度內，為轄內中資企業核定外保內貸額度。
3.中資企業可在分局核定的外保內貸額度內，直接簽訂外保內貸合同。中資企業外保內貸項下對內、對外債務清償完畢前，應按未償本金余額佔用該企業自身及地區中資企業外保內貸額度。
4.中資企業外保內貸項下發生境外擔保履約的，境內債務人應到所在地外匯局辦理短期外債簽約登記及相關信息備案。中資企業因外保內貸履約而實際發生的對境外擔保人的外債本金余額不佔用分局地區短期外債余額指標。
5.外商投資企業借用境內貸款接受境外擔保的，可直接與債權人、境外擔保人簽訂擔保合同。發生境外擔保人履約的，因擔保履約產生的對外負債應視同短期外債（按債務人實際發生的對境外擔保人的外債本金余額計算）納入外商投資企業「投注差」或外債額度控制，並辦理外債簽約登記手續。因擔保履約產生的外商投資企業對外負債未償本金余額與其他外債合計超過「投注差」或外債額度的，外匯局可先為其辦理外債登記手續，再按照超規模借用外債移交外匯檢查部門處理。
6.境內企業從事外保內貸業務，由發放貸款的境內金融機構實行債權人集中登記。債權人應於每月初10個工作日內向所在地外匯局報送外保內貸項下相關數據。債權人與債務人注冊地不在同一外匯局
轄區的，應當同時向債權人和債務人所在地外匯局報送數據。
辦理時限：20個工作日。
辦理許可權：符合條件的，由所中資企業所在地分局。
篇二：操作指引(內保外貸、外保內貸、物權擔保、跨境擔保其他事項外匯管理)
附件3：
第一部分 內保外貸外匯管理操作指引
一、境內擔保人辦理內保外貸業務，在遵守國家法律法規、行業主管部門規定及外匯管理規定的前提下，可自行對外簽約。
二、內保外貸登記
境內擔保人簽訂內保外貸合同，應到外匯局辦理內保外貸登記。
（一）境內金融機構通過數據介面程序或其他方式向外匯局資本項目信息系統報送內保外貸相關數據。
（二）除金融機構以外的其他境內機構（以下簡稱為非金融機構），應在正式簽訂擔保合同後15個工作日內到外匯局辦理內保外貸登記手續。擔保合同或擔保項下債務合同主要條款發生變更的（包括債務合同展期），應當在15個工作日內辦理內保外貸變更登記手續。
1、非金融機構到外匯局辦理內保外貸登記時，應提供以下材料：
（1）關於辦理內保外貸登記的書面申請報告（內容包括公司基本情況、擔保余額、本次擔保交易內容要點、其他需要說明的事項。有共同擔保人的，應在申請報告中說明）；
（2）擔保合同和擔保項下主債務合同（合同文本內容較多的，提供合同簡明條款並加蓋印章）。
（3）外匯局根據本規定認為需要補充的相關證明材料。
2、外匯局按照真實、合理、合規等原則對擔保人的登記申請進行審核，並為其辦理登記手續。
擔保人未在規定期限內到外匯局辦理擔保登記的，如能說明合理原因，且擔保人提出登記申請時尚未出現擔保履約意向的，外匯局可按正常程序為其辦理補登記；不能說明合理原因的，外匯局可按未及時辦理擔保登記進行處理。
3、經外匯局批准，部分非金融機構可以參照金融機構通過資本項目系統報送內保外貸數據。
同一內保外貸業務下存在多個境內擔保人的，可自行約定其中一個擔保人到所在地外匯局辦理登記手續。
三、金融機構作為擔保人提供內保外貸還應符合以下規定：
1、辦理內保外貸業務的金融機構，經行業主管部門批准，具有相應擔保業務經營資格。以境內分支機構名義提供的擔保，應當獲得總行或總部授權。
2、在任意一個工作日末，單家法人機構融資性內保外貸項下付款責任本金余額，不超過其上年度末經審計的凈資產的50%。
未在境內設立法人機構的外國銀行境內分行，其融資性內保外貸項下付款責任本金余額，不超過其上年度末經審計的凈資產的50%。上述分行的境內主報告行在境外總行授權的前提下，可決定合並計算境內分行的擔保責任上限並自行調劑確定各分行的擔保額度，或單獨計算各分行的擔保責任上限，並將擔保額度管理方式報當地外匯局備案。
當上年末凈資產數額較上上年末凈資產出現下降，導致擔保人融資性內保外貸項下付款責任本金余額超出上年末凈資產數額的50%的，該機構應在當年度前六個月內將內保外貸余額調整到上年末凈資產數額的50%以內；六個月期滿仍然不能達到上述要求的，擔保人須暫停辦理新的內保外貸業務。
3、金融機構提供非融資性內保外貸時，不受前一項規定的限制。金融機構不得利用非融資性擔保變相開展融資性擔保業務。
四、內保外貸項下資金用途應當符合以下規定：
（一）擔保項下資金僅用於債務人正常經營范圍內的相關支出，不得用於支持債務人從事經營范圍以外的業務，也不得虛構貿易背景進行套利或進行其他投機性交易。
（二）未經批准，擔保項下資金不得用於境外機構或個人向境內機構或個人進行直接或間接的股權、債權投資，包括但不限於以下行為：
1、債務人使用擔保項下資金直接或間接向在境內注冊的機構進行股權或債權投資。
2、擔保項下資金直接或間接用於獲得境外標的公司的股權，而標的公司50%以上資產在境內的。
3、擔保項下資金用於償還被擔保人自身或境外其他公司承擔的債務，而原融資資金曾以股權或債權形式直接或間接調回境內的。
4、債務人使用擔保項下資金向境內機構預付貨物或服務貿易款項，但付款時間相對於提供貨物或服務的提前時間超過1年，且預付款金額超過100萬美元及買賣合同總價30%的（出口大型成套設備或承包服務時，可將已完成工作量視同交貨）。
（三）內保外貸合同項下發生以下類型特殊交易時，應符合以下規定：
1、內保外貸項下擔保責任為境外被擔保人債券發行項下還款義務時，境外被擔保人應當是境內企業直接或間接控股的項目，且該項目已經按照相關規定獲得國內境外投資主管部門的核准、登記、備案或確認。
2、內保外貸合同項下融資資金用於被擔保人獲得對境外其他機構的股權（包括新建境外企業、收購境外企業股權和向境外企業增資）或債權時，該投資行為應當符合國內相關部門的規定。
3、內保外貸合同項下義務為境外機構衍生交易項下支付義務時，被擔保人從事衍生交易應當以止損保值為目的，符合其主營業務范圍且經過股東適當授權。
（四）擔保人辦理融資性內保外貸業務時，應對債務人主體資格、擔保項下資金用途及相關交易背景進行審核，對是否符合境內、外相關法律法規進行盡職調查，並以適當方式監督債務人按照其申明的用途使用擔保項下資金。
五、內保外貸注銷登記
內保外貸到期後，境內擔保人應當注銷內保外貸登記。金融機構可通過資本項目系統注銷相關登記；非金融機構提供的內保外貸到期後，擔保人未到外匯局辦理展期等變更登記的，系統將自動注銷相關登記。到期後系統自動注銷登記的內保外貸，擔保人仍然可以到銀行辦理擔保履約。
六、擔保履約
（一）金融機構發生擔保履約的，可自行辦理擔保履約項下對外支付，其擔保履約資金可以來源於自身向反擔保人提供的外匯墊款、反擔保人以外匯或人民幣形式交存的保證金，或者發生債務違約後反擔保人支付的款項。擔保人或反擔保人可憑擔保履約證明文件在銀行直接辦理購匯或支付手續。
（二）非金融機構和個人發生擔保履約的，可憑擔保登記文件直接到銀行辦理對外履約支付。
非金融機構發生內保外貸履約的，在境外債務人償清境內擔保人債務前（因債務人破產、清算等原因導致其無法清償債務的除外），未經外匯局批准，必須暫停簽訂新的內保外貸合同。
（三）非金融機構提供內保外貸後未辦理登記但需要辦理擔保履約的，擔保人須先向外匯局申請核准，然後憑核准文件到銀行辦理擔保履約手續。外匯局在核准擔保履約前，應先移交外匯檢查部門。
七、對外債權登記
（一）發生內保外貸履約後，境內擔保人或反擔保人成為新的對外債權人的，應當按規定辦理對外債權登記。
（二）新的對外債權人為金融機構時，擔保項下債務人（或反擔保人）主動履行對擔保人還款義務的，債務人（或反擔保人）、擔保人可自行辦理各自的付款、收款手續。債務人（或反擔保人）由於各種原因不能主動履行付款義務的，擔保人以合法手段從債務人（或反擔保人）清收的人民幣資金，可參照金融機構代債務人結售匯相關規定辦理購匯。
（三）新的對外債權人為非金融機構時，其向(轉 載於:www.cSsYq.cOM 書業網:外保內貸,債務人必須是,非金融機構)債務人追償所得資金為外匯的，在向銀行說明資金來源、銀行確認境內擔保人已按照相關規定辦理對外債權登記後可以辦理結匯。
八、其他規定
（一）境內機構為境外機構（債務人）向其境外擔保人提供的反擔保，按內保外貸進行管理，提供反擔保的境內機構須遵守本規定。境內機構按內保外貸規定為境外機構（債務人）提供擔保時，其他境內機構為債務人向提供內保外貸的境內機構提供反擔保，不按內保外貸進行管理，但需符合相關外匯管理規定。
（二）（個人內保外貸）境內個人可參照非金融機構辦理內保外貸外匯管理業務。
（三）擔保人對擔保責任上限無法進行合理預計的內保外貸，如境內企業出具的不明確賠償金額上限的項目完工責任擔保，可以不辦理登記，但經外匯局核准後可以辦理擔保履約手續。
（四）機構名稱內含有「擔保」、「貸款」、「融資租賃」、「保理」及「典當」等字樣，從事金融業務但未按「金融機構」進行管理的，其辦理內保外貸業務，參照金融機構進行管理。
第二部分 外保內貸外匯管理操作指引
一、境內企業從境內金融機構借用貸款或獲得授信額度，在同時滿足以下條件的前提下，可以接受境外機構或個人提供的擔保，並自行簽訂擔保合同：
（一）債務人為在境內注冊經營的境內非金融機構；
（二）債權人為在境內注冊經營的金融機構；
（三）擔保標的為債務人借用的本外幣普通貸款或金融機構授予的信用額度；
（四）擔保形式為中國法律法規允許的保證、、抵押或質押。
未經批准，境內企業、金融機構不得超出上述范圍辦理外保內貸業務。
二、境內企業從事外保內貸業務，由發放貸款的境內金融機構向外匯局的資本項目系統集中報送外保內貸業務數據。
三、境內債務人從事外保內貸業務發生擔保履約的，在境內債務人償清其對境外擔保人的債務之前，未經外匯局批准，境內債務人應暫停簽訂新的外保內貸合同；已經簽訂外保內貸合同但尚未提款或全部提款的，未經外匯局批准，應暫停辦理新的提款。
境內債務人因外保內貸項下擔保履約形成的對外負債，其未償本金余額不得超過其上年度末經審計的凈資產數額。超出上述限額的，須佔用其自身的外債額度；外債額度仍然不夠的，按未經批准擅自對外借款進行處理。
四、境內企業外保內貸業務發生境外擔保履約的，境內企業應到所在地外匯局辦理短期外債簽約登記及相關信息備案。外匯局在外債簽約登記環節對債務人外保內貸業務的合規性進行事後核查。發現違規的，外匯局可先為其辦理外債登記手續，然後將違規行為移交外匯檢查部門。
因境外擔保履約而申請辦理外債登記的，債務人應當向外匯局提供以下材料：
（一）關於辦理外債簽約登記的書面申請報告（內容包括公司基本情況、外保內貸業務逐筆和匯總情況、本次擔保履約情況及其他需要說明的事項。）；
（二）擔保合同復印件和擔保履約證明文件（合同文本內容較多的，提供合同簡明條款並加蓋印章）。
（三）上年度末經審計的債務人財務報表。
（四）外匯局為核查外保內貸業務合規性、真實性而可能要求提供的其他材料。
五、發生外保內貸履約的，金融機構可直接與境外擔保人辦理擔保履約收款。 如擔保履約資金與擔保項下債務簽約幣種不一致，金融機構需要辦理結匯或購匯的，應當向外匯局提出申請。金融機構辦理境外擔保履約款結匯（或購匯）業務，由其分行或總行匯總自身及下屬分支機構的擔保履約款結匯（或購匯）申請後，向其所在地外匯局集中提出申請。
金融機構提出的境外擔保履約款結匯（或購匯）申請，由外匯局負責金融機構自身結匯（或購匯）的部門受理，並會簽同級資本項目管理部門。金融機構作為受益人簽訂貸款擔保合同時無違規行為的，外匯局可批准其擔保履約款結匯。若金融機構違規行為屬於未辦理債權人集中登記等程序性違規的，外匯局可先允
許其辦理結匯，再依據相關法規進行處理；金融機構違規行為屬於超出現行政策許可范圍向企業發放貸款等實質性違規且金融機構應當承擔相應責任的，外匯局應先移交外匯檢查部門，然後再批准其結匯。
六、金融機構申請擔保履約款結匯（或購匯），應提交以下文件：
（一）申請書；
（二）外保內貸業務合同；
（三）證明結匯（或購匯）資金來源的書面材料；
（四）債務人提供的外保內貸履約項下外債登記證明文件（因清算、解散或其他合理因素導致債務人無法取得外債登記證明的，應當說明原因）。
（五）針對前述材料應當提供的補充說明。
七、境內債務人申請對外支付擔保費，可直接向銀行申請辦理。銀行應當要求債務人提供必要的證明材料，如支付擔保費通知書、擔保合同簡明條款等。
八、境外擔保人為境內金融機構向境內若干債務人發放的符合特定條件、一定金額以下的貸款組合提供部分擔保（風險參與），發生擔保履約（賠付）後，如合同約定由境內金融機構代理境外擔保人向債務人進行債務追償，則由代理的金融機構向外匯局報送外債登記數據，其未償本金余額不得超過該擔保合同項下各債務人上年度末經審計的凈資產數之和。
篇三：跨境擔保外匯管理規定
附件1
跨境擔保外匯管理規定
第一章總則
第一條為完善跨境擔保外匯管理，規范跨境擔保項下收支行為，促進跨境擔保業務健康有序發展，根據《中華人民共和國物權法》、《中華人民共和國擔保法》及《中華人民共和國外匯管理條例》等法律法規，特製定本規定。
第二條本規定所稱的跨境擔保是指擔保人向債權人書面作出的、具有法律約束力、承諾按照擔保合同約定履行相關付款義務並可能產生資金跨境收付或資產所有權跨境轉移等國際收支交易的擔保行為。
第三條按照擔保當事各方的注冊地，跨境擔保分為內保外貸、外保內貸和其他形式跨境擔保。
內保外貸是指擔保人注冊地在境內、債務人和債權人注冊地均在境外的跨境擔保。
外保內貸是指擔保人注冊地在境外、債務人和債權人注冊地均在境內的跨境擔保。
其他形式跨境擔保是指除前述內保外貸和外保內貸以外的其他跨境擔保情形。
第四條國家外匯管理局及其分支局（以下簡稱外匯局）負責規范跨境擔保產生的各類國際收支交易。
第五條境內機構提供或接受跨境擔保，應當遵守國家法律法規和行業主管部門的規定，並按本規定辦理相關外匯管理手續。
擔保當事各方從事跨境擔保業務，應當恪守商業道德，誠實守信。
第六條外匯局對內保外貸和外保內貸實行登記管理。
境內機構辦理內保外貸業務，應按本規定要求辦理內保外貸登記；經外匯局登記的內保外貸，發生擔保履約的，擔保人可自行辦理；擔保履約後應按本規定要求辦理對外債權登記。
境內機構辦理外保內貸業務，應符合本規定明確的相關條件；經外匯局登記的外保內貸，債權人可自行辦理與擔保履約相關的收款；擔保履約後境內債務人應按本規定要求辦理外債登記手續。
第七條境內機構提供或接受其他形式跨境擔保，應符合相關外匯管理規定。
第二章內保外貸
第八條擔保人辦理內保外貸業務，在遵守國家法律法規、行業主管部門規定及外匯管理規定的前提下，可自行簽訂內保外貸合同。
第九條擔保人簽訂內保外貸合同後，應按以下規定辦理內保外貸登記。
擔保人為銀行的，由擔保人通過數據介面程序或其他方式向外匯局報送內保外貸業務相關數據。
擔保人為非銀行金融機構或企業（以下簡稱非銀行機構）的，應在簽訂擔保合同後15個工作日內到所在地外匯局辦理內保外貸簽約登記手續。擔保合同主要條款發生變更的，應當辦理內保外貸簽約變更登記手續。
外匯局按照真實、合規原則對非銀行機構擔保人的登記申請進行程序性審核並辦理登記手續。
第十條銀行、非銀行金融機構作為擔保人提供內保外貸，按照行業主管部門規定，應具有相應擔保業務經營資格。
第十一條內保外貸項下資金用途應當符合以下規定：
（一）內保外貸項下資金僅用於債務人正常經營范圍內的相關支出，不得用於支持債務人從事正常業務范圍以外的相關交易，不得虛構貿易背景進行套利，或進行其他形式的投機性交易。
（二）未經外匯局批准，債務人不得通過向境內進行借貸、股權投資或證券投資等方式將擔保項下資金直接或間接調回境內使用。 第十二條擔保人辦理內保外貸業務時，應對債務人主體資格、擔保項下資金用途、預計的還款資金來源、擔保履約的可能性及相關交易背景進行審核，對是否符合境內外相關法律法規進行盡職調查，並以適當方式監督債務人按照其申明的用途使用擔保項下資金。 第十三條內保外貸項下擔保人付款責任到期、債務人清償擔保項下債務或發生擔保履約後，擔保人應辦理內保外貸登記注銷手續。 第十四條如發生內保外貸履約，擔保人為銀行的，可自行辦理擔保履約項下對外支付。
擔保人為非銀行機構的，可憑擔保登記文件直接到銀行辦理擔保履約項下購匯及對外支付。在境外債務人償清因擔保人履約而對境內擔保人承擔的債務之前，未經外匯局批准，擔保人須暫停簽訂新的內保外貸合同。
第十五條內保外貸業務發生擔保履約的，成為對外債權人的境內擔保人或反擔保人應當按規定辦理對外債權登記手續。
第十六條境內個人可作為擔保人並參照非銀行機構辦理內保外貸業務。
第三章外保內貸
第十七條境內非金融機構從境內金融機構借用貸款或獲得授信額度，在同時滿足以下條件的前提下，可以接受境外機構或個人提供的擔保，並自行簽訂外保內貸合同：
（一）債務人為在境內注冊經營的非金融機構；
（二）債權人為在境內注冊經營的金融機構；
（三）擔保標的為金融機構提供的本外幣貸款（不包括委託貸款）或有約束力的授信額度；
（四）擔保形式符合境內、外法律法規。
未經批准，境內機構不得超出上述范圍辦理外保內貸業務。 第十八條境內債務人從事外保內貸業務，由發放貸款或提供授信額度的境內金融機構向外匯局集中報送外保內貸業務相關數據。
第十九條外保內貸業務發生擔保履約的，在境內債務人償清其對境外擔保人的債務之前，未經外匯局批准，境內債務人應暫停簽訂新的外保內貸合同；已經簽訂外保內貸合同但尚未提款或尚未全部提款的，未經所在地外匯局批准，境內債務人應暫停辦理新的提款。 境內債務人因外保內貸項下擔保履約形成的對外負債，其未償本金余額不得超過其上年度末經審計的凈資產數額。
境內債務人向債權人申請辦理外保內貸業務時，應真實、完整地向債權人提供其已辦理外保內貸業務的債務違約、外債登記及債務清償情況。
第二十條外保內貸業務發生境外擔保履約的，境內債務人應到所在地外匯局辦理短期外債簽約登記及相關信息備案手續。外匯局在外債簽約登記環節對債務人外保內貸業務的合規性進行事後核查。
第四章物權擔保的外匯管理
第二十一條外匯局不對擔保當事各方設定擔保物權的合法性進行審查。擔保當事各方應自行確認擔保合同內容符合境內外相關法律法規和行業主管部門的規定。
第二十二條擔保人與債權人之間因提供抵押、質押等物權擔保而產生的跨境收支和交易事項，已存在限制或程序性外匯管理規定的，應當符合規定。
第二十三條當擔保人與債權人分屬境內、境外，或擔保物權登記地（或財產所在地、收益來源地）與擔保人、債權人的任意一方分

『柒』 有誰了解我國銀行向境外貸款的相關法律法規

企業向境外銀行借款的法律規制
一、外商投資企業通過登記備案手續舉借外債
根據我國現行法律、法規、部門規章之有關規定，外商投資企業舉借外債實行登記備案制度。據此，設立為外商投資企業的境內企業依法可以無需經過審批程序而向境外銀行舉借外債。
《中華人民共和國中外合資經營企業法》（以下簡稱《合資經營企業法》）第九條第三款規定：「合營企業在其經營活動中，可直接向外國銀行籌措資金。」
《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》（以下簡稱《合資企業法實施條例》）第六十七條規定：「合營企業根據經營業務的需要，可以向境內的金融機構申請外匯貸款和人民幣貸款，也可以按照國家有關規定從國外或者港澳地區的銀行借入外匯資金，並向國家外匯管理局或者其分局辦理登記或者備案手續。」
《中華人民共和國中外合作經營企業法》（以下簡稱《合作經營企業法》）第十七條第一款規定：「合作企業可以向中國境內的金融機構借款，也可以在中國境外借款。」
《中華人民共和國外資企業法》（以下簡稱《外資企業法》）第十八條第一款規定：「外資企業的外匯事宜，依照國家外匯管理規定辦理。」
《中華人民共和國外資企業法實施細則》（以下簡稱《外資企業法實施細則》）第五十二條「外資企業的外匯事宜，應當依照中國有關外匯管理的法規辦理。」
《中華人民共和國外匯管理條例》第十八條規定：「借用外債應當按照國家有關規定辦理，並到外匯管理機關辦理外債登記。」所有的外債都必須到外匯局登記，只是有的需要事前審批，有的則可以直接借用外債，因為國家需要對外債總量進行實時監測、控制。
上述規定為外商投資企業（中外合資企業、中外合作企業、外商獨資企業）向境外銀行借款提供了明確的法律依據；同時，也是境內企業通過備案登記程序向境外銀行借款的基本條件。
二、外商投資企業舉借外債的額度為經審批部門批準的項目總投資和注冊資本之間的差額。
《合資企業法實施條例》第十七條規定：「合營企業的投資總額（含企業借款）,是指按照合營企業合同、章程規定的生產規模需要投入的基本建設資金和生產流動資金的總和。」第十八條第一款規定： 「合營企業的注冊資本，是指為設立合營企業在登記管理機構登記的資本總額,應為合營各方認繳的出資額之和。」也就是說，投資總額不僅包括了注冊資本，還包括了流動資金和向銀行的貸款，當然也包括外債。
《外資企業法實施細則》第十九條規定：「外資企業的投資總額,是指開辦外資企業所需資金總額,即按其生產規模需要投入的基本建設資金和生產流動資金的總和。」第二十條規定：「外資企業的注冊資本,是指為設立外資企業在工商行政管理機關登記的資本總額,即外國投資者認繳的全部出資額。外資企業的注冊資本要與其經營規模相適應,注冊資本與投資總額的比例應當符合中國有關規定。」
國家工商行政管理局《關於中外合資經營企業注冊資本與投資總額比例的暫行規定》第三條規定：「中外合資經營企業的注冊資本與投資總額的比例，應當遵守如下規定：（一）中外合資經營企業的投資總額在三百萬美元以下（含三百萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的十分之七。（二）中外合資經營企業的投資總額在三百萬美元以上至一千萬美元（含一千萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的二分之一，其中投資總額在四百二十萬美元以下的，注冊資本不得低於二百一十萬美元。（三）中外合資經營企業的投資總額在一千萬美元以上至三千萬美元（含三千萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的五分之二，其中投資總額在一千二百五十萬美元以下的，注冊資本不得低於五百萬美元。（四）中外合資經營企業的投資總額在三千萬美元以上的，其注冊資本至少應占投資總額的三分之一，其中投資總額在三千六百萬美元以下的，注冊資本不得低於一千二百萬美元。」第六條規定：「中外合作經營企業、外資企業的注冊資本與投資總額比例，參照本規定執行。」
中華人民共和國國家發展計劃委員會、中華人民共和國財政部、中華人民共和國國家外匯管理局發布的《外債管理暫行辦法》第十八條規定：「外商投資企業舉借的中長期外債累計發生額和短期外債余額之和應當控制在審批部門批準的項目總投資和注冊資本之間的差額以內。在差額范圍內，外商投資企業可自行舉借外債。超出差額的，須經原審批部門重新核定項目總投資。」中長期外債是指償還期限在1年以上的，短期外債是指償還期限在1年以內的。注意，前者要求的是累計發生額，而後者要求的是余額。也就是說，外商投資企業舉借外債雖然不需要審批，但是，國家對外債實行總量或額度控制，你只能在投注差之內舉借外債。如果想多借，那就首先必須去商務局變更投資總額和注冊資本，而這需要商務局的審批和工商局、外匯局的登記。
國家外匯管理局《關於改進外商投資企業資本項目結匯審核與外債登記管理工作的通知》（匯發[2004]42號）第三條規定：「外商投資企業舉借的中長期外債累計發生額和短期外債余額之和嚴格控制在審批部門批準的項目投資總額和注冊資本之間的差額以內。非經原審批部門批准變更投資總額，外匯局不得辦理外商投資企業超額匯入部分外債資金的登記和結匯核准手續。如外商投資企業外債資金已超額匯入，應自覺到原審批部門補辦變更投資總額核准，外匯局允許企業在三個月期限內保留外債資金，如超出此期限，外匯局應以資本項目外匯業務核准件的形式通知開戶銀行將超額部分資金沿原匯路退回。」關鍵還是卡在外匯局。舉例，外商投資企業的投注差是1000萬元，結果你借了1200萬元。這個時候，外匯局只給你登記外債1000萬元，對於多匯入的200萬元，你只能先去商務局辦理投資總額和注冊資本的變更審批，在獲得審批後，外匯局才會給你辦理外債登記，才會給你辦理結匯核准，銀行才會給你結匯。當然，這些手續是有期限限制的，就3個月。3個月完成了錢就能進來。如果3個月不能完成，那麼，銀行就會把這200萬元原路退回到境外貸款方。記住，原路退回同樣需要外匯局核准。
國家外匯管理局《關於完善外債管理有關問題的通知》（匯發〔2005〕74號）第二條第（二）項規定：「政府主管部門批準的投資總額與注冊資本相等或未明確投資總額的外商投資企業，應向原審批部門申請重新核定投資總額和注冊資本，然後按照『投注差』管理原則借用外債。」簡單一句話，沒有投注差或者無法確定投注差的，你還是先去商務局確定投注差，這個確定不了，外匯局不會給你做外匯登記，自然也不可能結匯。
由此可見，外商投資企業經批准後的投資總額在通常情況下會高於其注冊資本；投資總額與注冊資本之間的差額（簡稱為「投注差」）就是法定的可以向境外借款的額度；因注冊資本的大小不同，投資總額與注冊資本的比例也不同，注冊資本額越高，投資總額會相應增大，其「投注差」也增大，企業可用於借款的額度也就越高。外商投資企業在「投注差」的范圍內對外借款，其額度不受限制，如需超過「投注差」的額度對外借款，應向審批機構申請重新核定投資總額和注冊資本，否則，其對外借款額度將不會被獲准登記。
三、對外擔保須符合法定的條件。
鑒於境外銀行在向境內外商投資企業貸款過程中，要求由借款企業或符合條件的第三人為借款本息的償還提供擔保，因此，外商投資企業境外借款還涉及到對外擔保的問題。
1、對外擔保不包括留置和定金的形式。
《境內機構對外擔保管理辦法》第二條規定：「本辦法所稱對外擔保，是指中國境內機構（境內外資金融機構除外，以下簡稱擔保人）以保函、備用信用證、本票、匯票等形式出具對外保證，以《中華人民共和國擔保法》中第三十四條規定的財產對外抵押或者以《中華人民共和國擔保法》第四章第一節規定的動產對外質押和第二節第七十五條規定的權利對外質押，向中國境外機構或者境內的外資金融機構（債權人或者受益人，以下稱債權人）承諾，當債務人（以下稱被擔保人）未按照合同約定償付債務時，由擔保人履行償付義務。 ……擔保人不得以留置或者定金形式出具對外擔保。」由此可以看出，擔保人只能是機構，自然人沒有資格提供對外擔保。而且，擔保方式就三種：保證、抵押、質押（動產、權利質押都行）。擔保人當然可以是自己，也可以找第三人擔保。
2、對外擔保原則上應當經外匯管理部門批准，但有例外的規定。
《境內機構對外擔保管理辦法實施細則》（以下簡稱《對外擔保實施細則》）第三條規定：「對外擔保應當經外匯局批准，本細則另有限定的除外。」舉借外債總是關聯著對外擔保，外國銀行不可能無擔保貸款。雖然舉借外債不需要審批，但是，對外擔保就不一樣了，需要審批，但也有的不需要審批。第二十條規定：「外匯局對對外保證按照下列規定管理：（一）對中資銀行對外出具的融資保證、融資租賃保證、補償貿易項下的現匯履約保證和超過1年（不含1年）的延期付款保證等實行逐筆審批。……（三）非銀行金融機構和非金融企業法人出具的對外保證均需報外匯局逐筆審批。」對外保證必須經過外匯局逐筆審批，這不同於抵押和質押，抵押和質押有的不需要外匯局審批，只需要登記。
第二十七條規定：「抵押人以自身財產為自身債務對外抵押，無需得到外匯局的事前批准，只須按照本細則的規定到外匯局辦理對外擔保登記手續。前款項下的抵押人為內資企業的，其辦理對外擔保登記手續時，應當提供外匯局批准其對外負債的證明文件。第一款項下的抵押人的自身財產為《擔保法》規定了相應抵押物登記部門的，抵押人辦理對外擔保登記手續後，還應當到相應部門辦理抵押物登記。」從而也可以看出，在擔保登記機關同樣可以查看抵押物是否設置了對外擔保，因為對外擔保第一要在外匯局登記，其次擔保物還需要在相關部門進行登記。
第二十八條規定：「抵押人作為第三人以《擔保法》未規定登記部門的抵押物對外抵押的，由抵押人直接到外匯局辦理抵押批准和抵押物登記手續。」如果沒有抵押物登記主管部門，那麼，外匯局就成為了當然的等級主管部門，即對外擔保登記和擔保物登記都在外匯局。第二十九條規定：「抵押人作為第三人以《擔保法》規定了相應抵押物登記部門的抵押物對外抵押的，抵押人應當先得到外匯局批准，再按照《擔保法》規定到相應抵押物登記部門辦理登記手續。」
第三十五條規定：「出質人以自身動產或者權益為自身債務對外質押，無需得到外匯局事前批准，只須事後按照本細則的規定到外匯局辦理對外擔保登記手續。前款項下出質人為內資企業的，其辦理對外擔保登記手續時應當提供外匯局批准其對外負債的證明文件。外商投資企業中的有限責任公司辦理股權質押登記時，應當事先得到董事會授權，其中外商獨資企業辦理股權質押登記時，還應當經其原審批機關批准。」因為這可能引發外資公司股東的變更，根據外商投資企業股權變更管理。
第三十六條規定：「出質人作為第三人以《擔保法》規定的質物對外出質，由出質人直接到外匯局辦理質押批准和登記手續。出質人以本細則第三十三條第（二）、（三）款的質物出質的，出質人還應當到《擔保法》規定的相應主管部門辦理質物登記手續。」第三十三條第（二）、（三）款規定的質物為「依法可以轉讓的股份、股票；依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產權」。
對上述規定可以作出如下解讀：
第一，任何機構以保證的形式對外提供的擔保均須經外匯管理部門逐筆審批。
第二，抵押人以自身財產為自身債務對外抵押，無需得到外匯管理部門的事前批准，只須按規定辦理對外擔保登記手續。
第三，抵押人以自身財產為他人債務提供對外抵押的，須事先向外匯管理部門辦理審批手續。
第四，抵押人按上述規定辦理審批、登記手續後，無論是為自身債務提供抵押還是作為第三人為他人債務提供抵押，均須根據《擔保法》的規定到相應部門辦理抵押物登記。盡管對外擔保實施細則將到相應部門辦理抵押物登記的要求規定在抵押人作為第三人為他人債務提供抵押的第二十九條中，對抵押人為自身債務提供抵押是否適用該條沒有明確規定，但是，在實踐中，抵押人為自身債務提供對外抵押，外匯管理部門仍然要求抵押人根據《擔保法》的規定到相應部門辦理登記手續。抵押權人也會提出相同要求，以保障其抵押權能夠對抗第三人。
第五，出質人以自身動產或者權益為自身債務對外質押，無需得到外匯管理部門的事前批准，只須事後按規定辦理對外擔保登記手續。但外商獨資業辦理股權質押登記時，還應當經其原審批機關批准。
第六，出質人作為第三人以《擔保法》規定的質物對外出質，由出質人直接到外匯局辦理質押批准和登記手續。
第七，出質人以依法可以轉讓的股份、股票和依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產權出質的，出質人除了到外匯管理部門辦理審批和登記手續外，還應當到《擔保法》規定的相應主管部門辦理質物登記手續。同樣，盡管對外擔保實施細則將到相應部門辦理質物登記的要求規定在出質人作為第三人為他人債務提供質押的第三十六條中，對出質人為自身債務提供質押是否適用該條沒有明確規定，但是，在實踐中，出質人為自身債務提供對外質押，外匯管理部門仍然要求質押人根據《擔保法》的規定到相應部門辦理登記手續。而質權人也會提出同樣的要求，以保障其質權。
綜上所述，外商投資企業要想避開繁瑣的審批手續而僅通過簡便的登記備案手續對外提供擔保，應採取以自身財產為自身債務對外提供抵押或質押的方式，而不要以保證形式對外提供擔保。當然，外商獨資企業還需履行原審批機構的審批程序。但從審批實踐來看，此項審批較為簡便。

『捌』 請教關於融資性對外擔保履約的問題

1.融資性對外擔保履約對外支付在外匯政策管理方面對擔保銀行有哪些影響？外管局對履約率是否有相應指導個人意見：無影響，就是要次月要記得填報履約申報表，外管局似乎也沒有指導，但可能後續會檢查，因此，相關資料整理准備清楚就是。2.[2010]39號文中提到「銀行或非銀行金融機構作為擔保人時，其反擔保人能夠主動履行反擔保付款義務的，反擔保人可憑擔保履約證明文件在銀行直接辦理購匯或支付手續，擔保人自行辦理相關外匯資金的入賬。」這里的擔保履約證明文件指的是什麼？是否可以在境外借款到期時或到期前，直接由境內反擔保人購匯給擔保銀行，由境內擔保銀行對外進行支付還款？個人意見：就是擔保合同及銀行到期或催收通知書及履行擔保責任通知書等文件。到期當日或到期前肯定都不行，因為此時債務未到期，沒道理擔保人先行履行擔保責任。對於對外擔保額度，對外擔保履約後，是否該筆業務即不再佔用額度？個人意見：佔用誰的額度，銀行的對外擔保額度？這個可能要問外管局。4.外管局對於資本項下的跨境資金轉移需要逐筆核准辦理，而對於對外擔保發生履約時的支付不需要核准，是否給企業進行資金轉移創造了可乘之機？個人意見：不會，因為制度要求履約的擔保企業應當在所在地外管局登記對外履約情況，從而核減其投注差。如果企業沒有這樣做的話，後續有外匯管理處罰，但這與銀行沒關系。

『玖』 沒什麼企業要做外保內貸

外保內貸簡介：

銀行根據境外代理行開立的融資性保函或備用信用證，向在中國境內設立的外商投資企業進行融資。即以外資企業提供的有效和可接受的擔保為前提，以銀行境外代理行信用為中介，以備用信用證或保函為載體，幫助外資企業在中國獲得授信上的支持和便利。

申請條件

借款人（境內企業）應符合以下基本條件：

1.資信狀況良好，具有充足的反擔保能力；

2.具有我行行核定的授信額度或出具全額保證金；

3.符合融資類保函申請人的基本條件；

4.願意為借款人融資向天津銀行提供無條件且不可撤消的反擔保；

5.符合國家關於境內機構涉外擔保的有關規定；

6.已在外匯局辦理境外投資外匯登記手續；

7.借款人不得為虧損企業；

8.有健全的組織機構和財務管理制度。

受理條件

1.銀行境外代理行通過對境外公司進行調查、評估，並了解境內企業融資、經營情況後，開出合格的擔保保函或備用信用證。

2.外保內貸的授信主體只能是外商投資企業，即中外合資企業、中外合作企業和外商獨資企業。

3.外保內貸的授信額度以外商投資企業的投注差為限，即外保內貸的最大授信額度=經批準的總投資額度-外商投資企業注冊資本。

4.外保內貸在業務發生時僅須向外管局報備，在授信到期日需要履約時，才需要向外管局申請核准該筆授信業務的外債額度。

5.外保內貸即外匯擔保項下人民幣貸款，是由境外金融機構或境內外資金融機構提供信用保證（含備用信用證）由，我行向境內外商投資企業發放的人民幣貸款。