境外投资债转股

A. 银行债转股实施机构行为准则何时发布

2018年6月29日晚间，银保监会发布《金融资产投资公司管理办法（试行）》（以下简称《办法》），通过共计6章67条的内容，推动市场化、法治化银行债转股健康有序开展，规范银行债转股业务行为，提高债转股效率。

本着扩大对外开放的精神，《办法》对境外机构投资入股金融资产投资公司实行“国民待遇”，对外资持股比例没有作出限制。

值得指出的是，为了推动债转股业务的顺利开展，《办法》在资金来源上鼓励金融资产投资公司充分利用各种市场化方式和渠道加以筹集。

具体来看，金融资产投资公司资金筹集渠道可以包括这五类：允许面向合格投资者募集资金，充分运用私募资产管理产品支持实施债转股；允许设立附属机构申请成为私募股权投资基金管理人，通过设立私募股权投资基金开展债转股业务；明确可以通过发行金融债券募集债转股资金；允许可以通过债券回购、同业拆借和同业借款等业务融入资金；在确保资产洁净转让和真实出售的前提下，允许银行理财资金依法依规用于交叉实施债转股。

《办法》再次强调债转股必须遵循市场化、法治化原则。要求金融资产投资公司与各参与主体在依法合规前提下，通过自愿平等协商开展债转股业务，确保洁净转让、真实出售，坚持市场化定价，切实防止企业风险向银行业金融机构和社会公众转移，防范利益冲突和利益输送，防范相关道德风险。

上述负责人介绍，为防范债转股过程中的风险特别是道德风险，《办法》主要做了以下规定：

一是要求转股债权应当坚持通过市场机制发现合理价格，洁净转让、真实出售，有效实现风险隔离。强调应当审慎评估债权质量和风险，坚持市场化定价，实现资产和风险真实完全转移。

二是要求金融资产投资公司应当与其股东银行及其关联机构建立防止利益冲突和利益输送的机制。股东银行对金融资产投资公司所投资企业不得降低授信标准。债权出让方银行不得提供直接或间接融资，不得承担显性或者隐性回购义务，防止虚假交易，掩盖不良资产。

三是明确转股对象和转股债权范围。鼓励对发展前景良好但遇到暂时困难的优质企业实施债转股，禁止对僵尸企业、失信企业、金融企业等实施债转股。

四是要求金融资产投资公司建立全面规范的业务经营制度，明确尽职调查、审查审批与决策流程，建立严格的关联交易管理制度，遵循商业原则，防止掩盖风险、规避监管和监管套利。

对于金融资产投资公司自身的风险管理，《办法》也从公司治理结构、风险管理框架、资本管理、信用风险、流动性风险、操作风险管理等方面提出具体要求。例如，《办法》要求金融资产投资公司应当与股东银行建立“防火墙”，在资金、人员、业务方面有效隔离，防范风险传染，并对附属机构进行并表管理。再如，《办法》规定，金融资产投资公司应当按要求建立资本管理体系，确立资本补充和约束机制，有关资本充足率、杠杆率和财务杠杆率水平要求参照金融资产管理公司相关规定执行。

B. 债转股时股权必须登记在债权人名下吗

根据2011年11月23日国家工商行政管理总局令第57号公布的《公司债权转股权登记管理办法》（以下简
称“《办法》”）第二条的规定，债转股的涵义为：“本办法所称债权转股权，是指债权人以其依法享有的对在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司（以
下统称公司）的债权，转为公司股权，增加公司注册资本的行为。”

（一）公司制企业债转股的形式

1、不改变公司的注册资本，只发生股东的变更。这种情况只能在公司股东不能清偿债务的情况下，将其持有的公司股权转让给债权人，从而折抵债务，这种转让可能在股东之间，也可能在股东与股东以外。简明一点的意思，就是股东将其股权转让的收入，冲抵债务。

2、增加公司注册资本。即增加股东或股东股权，也就是债权人对公司（债务人）所享有的合法债权转变为对公司
的投资，从而增加公司的注册资本。例如甲公司拥有对A公司的债权100万元，A公司注册资本为100万元，A公司股东为乙公司。现甲公司经与乙公司协商，
将债权100万元增加A公司注册资本100万元。则债转股后，A公司注册资本为200万元，甲和乙均为A公司股东。

3、企业改制时的债权出资。债务人为非公司企业法人时，利用其转制为公司的机会，债权人作为出资人，将债权作为拟设公司的投资，待公司成立后取得相应股权。

《办法》中的债转股指的仅是第2种情形，债转股属于增资，且不适用于债权人以其拥有的第三方的债权对被投资
公司进行投资；且债转股不适用于公司设立，只适用于公司设立之后的增资，因为在被投资公司设立之前，由于此类债权没有相应的法律主体不可能存在，因此债权
转股权不适用于公司设立。

（二）上市公司的债转股

《办法》不仅规定可以对有限责任公司的债权进行债转股，而且对股份有限公司的债权也可以债转股。因此，上市公司的债转股在工商局层面也具有可行性。但由于上市公司的增资除了资本公积、留存收益转增资本外，均需要证监会严格的审核程序。

二、可以转为股权的债权类型

根据《公司法》中对非货币性资产出资的条件要求为可评估和可转让，《办法》第三条对可转为股权的债权进行了限定，仅为三种：

（一）合同之债：“公司经营中债权人与公司之间产生的合同之债转为公司股权，债权人已经履行债权所对应的合
同义务，且不违反法律、行政法规、国务院决定或者公司章程的禁止性规定。”可转为股权的合同之债须满足两个条件：一为债权人已经履行债权所对应的合同义
务；二为不违反法律、行政法规、国务院决定或者公司章程的禁止性规定。

（二）人民法院生效裁判确认的债权：“人民法院生效裁判确认的债权转为公司股权。”非合同之债，如果经法院的裁定文书或判决文书的确认，也可以转为股权。

（三）和解协议确定的债权：“公司破产重整或者和解期间，列入经人民法院批准的重整计划或者裁定认可的和解协议的债权。”

《办法》第四条还规定了多人之债的处理方式：“用以转为股权的债权有两个以上债权人的，债权人对债权应当已
经作出分割。”也就是说，在作出债转股的决议之前，债权人必须先把债权分割清楚，以免引起不必要的纠纷。《办法》第五条明确规定了法律、行政法规或者国务
院决定规定债权转股权须经批准的，应当依法经过批准。

三、债转股应履行的程序

（一）债转股的评估

根据《公司法》第27条的规定：“
股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的
财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。”以债权出资的，应履行
评估程序。

又根据《办法》第七条的规定：“用以转为股权的债权，应当经依法设立的资产评估机构评估。债权转股权的作价
出资金额不得高于该债权的评估值。”而且，由于《办法》规定，股东（大）会决议应当确认债权作价出资金额，因此，实务操作中也需要股东大会在评估后，对评
估价格进行确认，并形成决议。

（二）债转股债权的验资程序

根据《办法》第八条的规定：“债权转股权应当经依法设立的验资机构验资并出具验资证明。”验资证明应当包括下列内容：

（1）债权的基本情况，包括债权发生时间及原因、合同当事人姓名或者名称、合同标的、债权对应义务的履行情况；

（2）债权的评估情况，包括评估机构的名称、评估报告的文号、评估基准日、评估值；

（3）债权转股权的完成情况，包括已签订债权转股权协议、债权人免除公司对应债务、公司相关会计处理；

（4）债权转股权依法须报经批准的，其批准的情况。

（三）债转股的工商登记变更程序及手续

根据《办法》第九条、第十条的规定，债权转为股权的，公司应当依法向公司登记机关申请办理注册资本和实收资本变更登记。公司申请变更登记，除按照《公司登记管理条例》和国家工商行政管理总局有关企业登记提交材料的规定执行外，还应当分别提交以下材料：

（1）属于本办法第三条第（一）项规定情形的，提交债权人和公司签署的债权转股权承诺书，双方应当对用以转为股权的债权符合该项规定作出承诺；

（2）属于本办法第三条第（二）项规定情形的，提交人民法院的裁判文；（3）属于本办法第三条第（三）项规定情形的，提交经人民法院批准的重整计划或者裁定认可的和解协议。

综上所诉，企业在准备债转股登记资料清单时，至少应准备以下资料：（1）债转股合同；（2）股东会审议债转
股决议；（3）股东会确认债权作价出资金额决议；（4）验资报告；（5）修改后的《公司章程》；（6）股东的主体资格证明；（7）债权转股权承诺书/裁判
文书/和解文书等。

四、债转股的涉税处理

根据国家税务总局公告2010年第19号：企业取得财产（包括各类资产、股权、债权等）转让收入、债务重组
收入、接受捐赠收入、无法偿付的应付款收入等，不论是以货币形式、还是非货币形式体现，除另有规定（指财税[2009]59号）外，均应一次性计入确认收
入的年度计算缴纳企业所得税。

又根据《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税[2009]59号）第四条（二）款3项规
定：“发生债权转股权的，应当分解为债务清偿和股权投资两项业务，确认有关债务清偿所得或损失。”第六条（一）款规定：“企业发生债权转股权业务，对债务
清偿和股权投资两项业务暂不确认有关债务清偿所得或损失，股权投资的计税基础以原债权的计税基础确定。企业的其他相关所得税事项保持不变。”

会计处理，一般按照财会函[2008]60号，《上市公司执行企业会计准则监管问题解答》（2009年第2期，总第2期），《企业会计准则解释第5号》第5号处理。另外《企业会计准则第12号——债务重组》第六条和第十一条对于债转股的会计处理进行了规范。

下面结合一个具体的债转股案例进行全面的分析

2009年1月16日，能达公司因购买一批原材料欠智华公司货款1000万元。由于能达公司资金周转困难，
双方于2010年5月8日达成了债务重组协议，协议约定能达公司以其100万股普通股抵偿所欠智华公司的1000万元货款，能达公司普通股的面值为1元，
协议生效日能达公司的市价为8元每股，豁免能达公司200万元的债务。

（1）新会计准则下的账务处理

根据新会计准则，债转股业务中债务人应将债权人豁免的债务确认为收益并计入营业外收入；债权人应将对债务人
作出的让步确认为损失并计入营业外支出，同时按照享有股权的公允价值确定取得股权的入账价值。本案例中，重组债务的账面价值为1000万元，债转股后能达
公司增加股本100万元，增加资本公积100×（8－1）=700（万元），同时确认债务重组收益1000－100－700=200（万元）；智华公司应
按享有能达公司股份的公允价值确认长期股权800万元，同时确认债务重组损失200万元。

（2）债转股业务的所得税处理

根据债务重组的条件和内容不同，债转股的所得税处理分为一般性处理和特殊性处理两种情况。在一般性处理的情
况下，依据规定，债转股业务中债务人应将债权人对其作出的让步确认为债务重组收益；债权人应将对债务人作出的让步确认为债务重组损失，并按公允价值确定取
得股权的计税基础。本案例中，能达公司应确认债务重组收益200万元；智华公司应按公允价值确认对能达公司的长期股权投资800万元，同时确认债务重组损
失200万元。由此可见，在一般性处理的情况下，债转股业务的所得税处理与新会计准则的处理是一致的，与企业会计制度的处理则存在着明显的差异。

如果债转股业务符合特殊性处理条件，依据财税〔2009〕59号文件的规定，债务人可暂不将债权人对其作出
的让步确认为债务重组所得。同时，债权人暂不将其对债务人作出的让步确认为债务重组损失，其取得的股权投资的计税基础按原债权的计税基础确定。本案例中，
如果符合特殊性处理条件，能达公司当年暂不确认债务重组所得200万元；智华公司也暂不确认债务重组损失200万元，同时按该债权的账面价值1000万元
确认对能达公司长期股权投资的计税基础。由此可见，在特殊性处理的情况下，债转股业务的所得税处理与企业会计制度的处理是一致的，与新会计准则的处理则存
在着明显的差异。

需要说明的是，依据国税发〔2009〕88号文的规定，企业因债转股业务确认的债务重组损失，需经税务机关
批准后方可在税前扣除。此外，依据财税〔2009〕59号文件规定，债转股业务如果符合特殊性处理条件，且债务人因债转股确认的所得额占该企业当年应所得
额50%以上的，债务人可以在5个纳税年度的期间内，均匀将债务重组所得计入各年度的应纳税所得额。

五、债转股合规性和经营资质案例解析

实务问题1：如何核查债转股的合法合规性？

问题解析：

在拟于新三板挂牌的企业中，常会遇见股东以债权出资的情况。为了核查公司债转股的合法合规性，建议采取如下措施：

1.核查债权形成的转账凭证、协议等，以确认债权形成的目的和方式、债权形成的真实性。

2.核查债权凭证、工商登记信息、债转股的股东会决议、该次债转股的验资报告等，用以确认债转股的程序是否合法合规。

3.核查债权出资股东的《关于债权出资的说明与承诺》。

法律依据：

《公司法》第二十七条规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。

对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。

《公司注册资本登记管理规定》第七条规定，债权人可以将其依法享有的对在中国境内设立的公司的债权，转为公司股权。

转为公司股权的债权应当符合下列情形之一：（一）债权人已经履行债权所对应的合同义务，且不违反法律、行政
法规、国务院决定或者公司章程的禁止性规定；（二）经人民法院生效裁判或者仲裁机构裁决确认；（三）公司破产重整或者和解期间，列入经人民法院批准的重整
计划或者裁定认可的和解协议。

用以转为公司股权的债权有两个以上债权人的，债权人对债权应当已经作出分割。

债权转为公司股权的，公司应当增加注册资本。

已挂牌实例：

天源热能（833986）；转让类型：协议；所属行业：电力、热力生产与供应业；挂牌时间：2015年10月23日。

公司股东禹州市石油天然气有限公司以支持天源热能经营发展为目的，采取借款、垫付款项等方式向公司提供资
金。2014年9月25日，公司通过股东会决议，将原货币出资4700万元修改为债权转股权出资；2014年9月25日，公司与股东禹州市石油天然气有限
公司签订债转股协议；上述出资于2014年9月30日经过河南金奕源会计师事务所验资并出具了豫金奕源所验字[2014]第0038号验资报告；禹州市工
商行政管理局核准了上述变更事项并核发了新的《企业法人营业执照》。

律师认为，禹州市石油天然气有限公司对公司的债权属于货币性负债，债权金额确定，此次债转股虽未经评估，但经过股东会决议及验资报告审验，禹州市工商行政管理局核准并核发了新的《企业法人营业执照》，因此债转股程序合法合规。

实务问题2：如何核查自有资产管理、受托资产管理、投资顾问服务、不动产经营管理是否需要取得必要的资质？

问题解析：

为了核查公司自有资产管理、受托资产管理、投资顾问服务、不动产经营管理是否需要取得必要的资质，建议采取如下措施：

（1）查验公司的工商登记材料及《营业执照》；

（2）查验基金业协会向公司颁发的《会员证书》；

（3）查验公司的《私募投资基金管理人登记证书》；

（4）查验公司拥有的由商务委员会颁发的《企业境外投资证书》；

（5）核查公司的税务登记证、组织机构代码证、开户许可证等。

法律依据：

《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》第五条：“私募基金管理人应当向基金业协会履行基金管理人登记手续并申请成为基金协会会员。”

C. 美股申请债转股重组一定获得通过吗

尚德电力最新发布的公告，公司已与债权人工作小组就重组达成共识，债权人或将无奈接受“债转股”。对此方案，昨日有参与重组的权威人士称，尚未最终确定。

根据尚德电力在8月30日发布的公告，其主要股东上周已与债权人工作小组就公司重组达成共识。重组计划包括几个要点：确定保留在公司内部的资产，以便公司在合理的业务规模下继续运营；将外部债权转换为公司股权；就公司运营的最大债务水平做出设定；引进新的战略投资者，并对其发行新股募集资金来推动重组完成。尚德电力称，上述重组计划将使得其资产负债表大幅改善，并延续其在光伏产业主要全球供应商的地位；并预计可能在本周达成重组框架协议。

其中的一条“将外部债权转换为公司股权”引发外界普遍关注。对此，一位参与重组的权威人士昨日对媒体的表态是，“公司目前尚未决定是否进行债转股，现在重组工作仍处在招募战略投资人的阶段。”

然而对于“债转股”这一选项，部分债权人或将无法接受。尚德电力5.4亿美元可转债的债权人主要是包括对冲基金在内的海外机构投资者。如果将可转债到期后转换成股票，一旦无锡尚德不能起死回生，股票也成废纸。

境内债权人所对应的资产是尚德电力的主要资产无锡尚德，其现金资产占尚德电力的60%。由于无锡尚德已经申请了破产重组，在法律关系上切断了和其母公司债权人之间的关系。因此境内债权人相对境外债权人来说的议价能力更高。在重组方案的谈判过程中，境内债权人妥协的意愿度不大。

D. 比如一个国家，的国债由大量海外投资者购买，对本国有什么风险呢

对本国没有什么风险，除了发行国债额度过大的利息负担外，仅仅是指国内还是国外持有这个没有区别。不过在这个世界上除了美国有这个福利，其他国家还享受不到，包括日本。

日本国债想要海外投资者购买，需要有前提：如日元像美元那样全球流通，作为世界的支付和储备货币。但日元不具备，日本跟我国一样是个靠对外出口赚取外汇的国家，并且日本国内内需也小；必然造成跟我国一样是个外汇顺差国，必然手里积累的是大量的国外货币，如美元；所以我国和日本是世界上持有美国国债最多的两个国债。

美元是全球的支付货币和储备货币；一些大宗交易都是按美元计价，并且按美元交易结算；连索马里海盗要赎金也是美元；因此美国需要向全世界提供所需的美元，但是美国不能无限制的印刷美元，这样会使美元贬值；所以美元必须通过多种途径回流美国，例如直接向美国投资，美国现在是全世界第一境外投资国；第二，从美国进口；第三，就是向美国买国债。这就是世界唯一超级大国--美国享受的福利！

参考资料：玉米地的老伯伯作品，拷贝请注明出处参考资料。

E. 央行突破银行法限制实施债转股意欲何为杜坤维

据外媒援引消息人士称，中国央行将允许商业银行将企业的不良贷款置换为股权，此举意在帮助银行抑制正在上升的不良资产率。

债转股旨在不良处置，股权投资还看投贷联动---点评银行债转股化解不良

中国拟出台的全新的债转股方案文件，将由国务院特批，以突破商业银行法限制。

债转股是银行非常态化业务，被动持股并不意味着银行股权投资限制取消。银行债转股若特批，即是针对不良率上升的特殊时期之特殊办法，具有被动投资的特征，而非常态化业务。我国商业银行法第四十三条规定“商业银行在中华人民共和国境内不得从事信托投资和证券经营业务，不得向非自用不动产投资或者向非银行金融机构和企业投资，但国家另有规定的除外。”“境内”和“国家另有规定的除外”为商业银行股权投资在法律上留下了口子，故银行不良贷款“债转股”的推行存在可能性。此次熔盛债转股方案公告中明确称”本公司建议与债权银行或其指定实体订立债权银行认购协议“，故在国务院特批之前，该债转股方案可能采取的是银行相关实体而非银行本身进行股权认购，也存在通过境外公司来间接完成债转股的可能性。

银行债转股不会大范围铺开，核销、转让、资产证券化仍将是不良贷款处置的主要方式。监管层面，商业银行股权投资的法律限制仍在，监管不会全面放开允许银行借不良贷款转股来绕道商业银行法进行股权投资，我们预计监管会在不良资产审核确认、债转股预报批等环节进行比较深入的干预。银行层面，商业银行必然是基于对企业经营前景看好，愿意与企业渡过当前难关，选择暂时遇到困难的少数标杆类企业。而根据《商业银行资本管理办法（试行）》，商业银行被动持有的对工商企业股权投资在法律规定处分期限内的风险权重为400%，而超过处置期则可能达到1250%。此项规定即是对于商业银行被动持有股权情况的严格限制，处置是目的，而非持有。四大AMC成立初衷即为承接四大行坏账，当前国内AMC业务模式已相对成熟，让商业银行再扮演“坏账银行”角色的可能性不大。2月八部委联合发文明确提出化解金融风险的若干措施，包括不良资产证券化、进一步发挥中央和地方AMC的作用等。证券化的500亿额度的试点已落地，地方AMC成立速度也在加快。

F. prolpo私募可转换债券项目

可转换债券( Convertible Loan)是在私募股权融资中常常用到的一种工具，是指投资人认购公司发行的一种可转换为股票的债券，首先通过债务的方式向公司投资，在适当的时机，或基于一定的条件和程序，投资人有权但无义务选择转换为公司的股票。
投资人之所以选择可转换债，而不是股权投资，主要是从防范风险的角度考虑，因为，从级别上来讲，可转换债券是比优先股更加高级的债券，可以在公司经营状况不理想的情况下优先得到偿付。同时，投资人采取可转债，就有了一个可进可退的空间，如果投资人不想继续投资，要求公司偿还本金即可，如果想成为公司的股东，可行使转换权，转换为优先股，甚至是普通股。
如果是内资背景的投资人，假定是_家法人单位（公司或有限合伙制企业），那么，采取可转换债的形式，一个主要的障碍是企业间借贷的限制。企业之间相互借贷，是指银行、非银行金融机构等经营金融业务的企业之外的企业法人相互之间或者企业法人与非法人其他社会组织之间以及双方均为其他非法人社会组织之间，由于一方向另一方给付一定数量的货币，并要求接受给付的一方在约定的期间内归还相同数量的货币，同时支付一定数量的利息或利润而产生的权利义务关系。对于企业间借贷，目前并没有明确的有关其合法性的法律或行政法规方面的依据，只是存在根据国家有关的金融规章或政策或者有关司法解释所作的一种判断。司法实践一般认定其为无效。企业间借贷的形式可能多样化，对于直接以借款合同形式表现出来的企业间借贷，法院一般认为其违反国家有关金融管理法规（即《贷款通则》）而无效。但是，可能出于对《贷款通则》效力层次的考虑，有的法院也以《合同法》第五十二条第（四）项之规定，认定其无效。对名为联营实为非法借贷，法院一般根据出借人有无参与共同经营和承担风险来判断到底是否属于真正的联营合作。法院在判决书中多援引《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》（法[经]发[1990] 27号）o该司法解释相关条款规定“明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效”。对以委托理财形式表现出来的企业间借贷，这类合同一般都有保底条款，受托人无论盈亏均保证委托人获得固定本息回报，应以《合同法》第五十二条第(三)项关于“以合法形式掩盖非法目的的合同无效”的规定，认定该合同无效。此外，以投资协议、以货易货和预付购销、融资租赁合同等形式，实为企业之间非法借贷的，一般也按照《合同法》第五十二条第（三）项的规定确认无效。现在实践中，对于企业之间借贷，法院一般判令归还本金，还要判令支付按同期银行贷款利率或者存款利率计算的利息。对于约定的利润（或利息）不论取得与否不再追缴，对借用方也不再处以相当于银行同期贷款利息的罚款。因此，采取企业间借贷的方式实现可转换债的操作是行不通的。
但是-E述禁止企业间借贷的一个根本理由是借贷是一项金融业务，必须持牌的金融机构才能从事，并非金融机构的企业不能对外发放贷款收取利息。因此，如果是不收取利息的拆解是否可行呢？1998年7月13日，国务院颁布的《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》有以下规定：第二条“任何非法金融机构和非法金融业务活动，必须予以取缔”；第四条“本办法所称非法金融业务活动，是指未经中国人民银行批准，擅自从事的下列活动：……（三）非法发放贷款、办理结算、票据贴现、资金拆借、信托投资、金融租赁、融资担保、外汇买卖；……”第五条“未经中国人民银行依法批准，任何单位和个人不得擅自设立金融机构或者擅自从事金融业务活动”。因此，可以看出，“资金拆借”也在禁止之列。但也有人认为，这里的资金拆借跟企业间的资金拆借是有所不同的，企业间资金拆借是企业间资金暂时出错周转的一种行为，与金融机构间的隔夜拆借等不同，并不构成金融业务，而且1995年4月17日，国家税务总局在《关于印发（营业税问题解答（之一））的通知》（国税发[1995] 156号）中也正面肯定要对非金融机构因出借资金而收取的资金占用费（利息）征收营业税。而且，实践中也大量存在企业间拆借资金的现象，特别是在关联公司之间。但是客观讲，即便如此，投资人对目标公司进行资金拆借还是存在一定法律风险的。当然，也可以考虑通过银行委托贷款或信托委托贷款的方式，进行债权投资，规避企业间借贷的问题，可以合法地进行借贷及收取利息。
此外，即便假定拆借或借贷是可行的。那么，拆借资金是否可以转换成股权，即能否施行债转股？从法律层面看，只有几种特殊的情况下，才能实现直接的债权转股权行为，第一种是作为政策性的债转股企业，通过原国家经贸委认定的债转股试点企业，所欠的金融债务可以转换为股权，通常由资产管理公司持有。第二种是中国证监会为了解决大股东欠款问题，实施的以股抵债措施。第三种是根据《公司法》第一百六十二条，上市公司经股东大会决议可以发行可转换为股票的公司债券，并在公司债券募集办法中规定具体的转换办法。除此之外，直接由债权转成股权在实践操作上存在障碍。因为按照《公司登记管理条例》及相关规定，特别是工商机关的要求，取得股权的出资必须由认购出资的股东将资金缴到指定账户或资产过户给公司才能完成出资、取得股权，而不能通过债务免除的形式，替代出资。换句话说，从目前实践来看，债务是不能直接出资的。在这种情况下，有一种替代的办法是：有人提供一笔过桥资金，先由企业把款还给投资入，投资人再把钱出资到企业。在这种情况下，仍可间接地实现债转股的目的。
如果投资人是外资背景的基金，情况将更加复杂。首先，境内中资企业，如果向境外借款，则构成举借外债，按照《外债管理暂行办法》，国家对各类外债和或有外债实行全口径管理。举借外债、对外担保、外债资金的使用和偿还须符合国家有关法律、法规和本办法的规定。境内机构举借外债都统一纳入国家的大的外债盘子进行额度管理，普通的民营企业获得配额的难度很大。其次，如果是外国投资人拆借资金给中国境内企业，则存在外币资金进入和结汇上的困难。再次，也无法采取备用信用证贷款等方法间接获得境外贷款，根据国家外汇管理局《关于完善外债管理有关问题的通知》，未经国家外汇管理局批准，境内中资企业向境内金融机构借用贷款不得接受境外机构或个人提供的担保。当然，实践中确实也存在各种各样的变通方法，达到借用境外资金的目的，比如小额资金通过自然人的换汇额度进入等，但是，至少从目前的法律看，尚无一个比较通畅的渠道借用境外资金。最后，即使能够借用资金，也无法直接转换成股权，也必须借助一笔过桥资金的流动，才可能达到转换为股权的目的。
如果是外商投资企业，且外国投资者出资比例高于2i%的，可以在“投注差”的范围内，借用境外股东贷款和其他境外贷款，但外国投资者出资比例低于25%的外商投资企业，其举借外债按照境内中资企业举借外债的有关规定办理。《外债管理暂行办法》规定：“国家对境内外资金融机构举借外债实行总量控制，外商投资企业举借的中长期外债累计发生额和短期外债余额之和应当控制在审批部门批准的项目总投资和注册资本之间的差额以内。在差额范围内，外商投资企业可自行举借外债。超出差额的，须经原审批部门重新核定项目总投资。”外商投资性公司外债规模注册资本不低于3000万美元的，其短期外债余额与中长期外债累计发生额之和不得超过已缴付注册资本的4倍；注册资本不低于l亿美元的，其短期外债余额与中长期外债累计发生额之和不得超过已缴付注册资本的6倍。外商投资租赁公司借入外债形成的资产应计为风险资产，风险资产总额不得超过其净资产总额的10倍。《外债统计监测暂行规定》和《外债统计监测实施细则》规定，“中外合资经营企业，中外合作经营企业和外资企业的对外借款，借款单位应当在正式签订借款合同后15天内，持借款合同副本向所在地外汇管理局办理登记手续并领取逐笔登记的《外债登记证》”等。非经原审批部门批准变更投资总额，外汇局不办理外商投资企业超额汇入部分外债资金的登记和结汇核准手续。如外商投资企业外

债资金已超额汇入，应自觉到原审批部门补办变更投资总额核准，外汇局允许企业在3个月期限内保留外债资金，如超出此期限，外汇局将以资本项目外汇业务核准件的形式通知开户银行将超额部分资金沿原汇路退回。当然，也可以采取备用信用证贷款或押汇贷款方式进入，但也必须是在“投注差”范围内。因此，如果投资对象已经是一家外商投资企业，在“投注差”范围内，投资人可以通过借贷的形式投资。但是在转股上，也无法直接进行，还是必须先把借款还给投资人，然后再资金作为出资注入企业。当然，在合同上可以事先对此进行约定。不过总起来看，可转换债在中国法律环境下是非常难以操作的。

G. 中国石化企业在国外投资股份所占比例

石化(600028)：中国石油化工股份有限公司公开发行A股股票招股说... 五、发行人股本内 1.本公司设立时到2000年9月容19日本公司债转股完成之前的股权结构如下表所示： 股份类别 股东名称 持股数 所占比例 国家股 中国石油化工集团公司 6,880,000万股 100% 2. 债转股导致的本公司股本结构变化...

H. 境外战略投资者给我国银行业带来了什么

多样性和互补性
每个银行引进战略投资者，在遴选时都会考虑战略投资者和自己核心竞争能力的差距，在发展战略、经营模式和公司文化等方面是否契合、能否互补。在整个过程中，商业银行在各自党委的领导下，根据银监会制定的原则和标准，结合本行的实际情况，反复比较，选择了能够共生共长的、具有国际竞争力的战略投资者。
为规范境外战略投资者对中资银行的投资入股行为，银监会在发布《境外金融机构投资入股中资金融机构管理办法》之后，又特别制定了引进战略投资者的五项原则和五个标准。五项原则是：一、从国家利益看，要保持国家对大型银行的绝对控股；二是从市场行为看，中外双方应按市场原则在自愿、互利的基础上进行合作；三是从中方看，引进战略投资者主要不是为了引进资金，而是为了引进先进的管理经验和技术手段，促进中资银行完善公司治理结构，提高管理水平，因此，引进战略投资者应与自身特点相结合，以提升中资银行自主创新能力和管理水平为目的；四是从外方看，投资入股中资银行一般应当是大型金融机构，在银行经营管理方面有丰富经验；五是从监管看，要坚持严格的资格审查，并跟踪和评估实际效果。
五个标准是：一是战略投资者在中资银行中投资占股的比例原则上不低于5%；二是本着长期合作、互利共赢的精神，战略投资者的持股锁定期必须在三年以上；三是在参与机制方面，战略投资者必须派出董事，参与董事会的管理工作和决策工作，同时鼓励有经验的战略投资者向中资银行派出高级管理人才，直接传播管理经验；四是战略投资者必须有丰富的银行业管理背景，必须有成熟的经验、技术和良好的合作意愿；五是为了避免利益冲突，也避免造成市场的垄断，有商业银行背景的战略投资者最多只能投资两家同质中资商业银行。
目前，商业银行引进的境外战略投资者大概可以分为六类：一是有良好公司治理的超大型商业银行，如建设银行(爱股,行情,资讯)引进的美国银行；二是近年来在并购中有明显战略优势和优质客户群的银行，如中国银行(爱股,行情,资讯)引进的苏格兰皇家银行(RBS)；三是对亚太地区、特别是中国国情与文化比较熟悉的大型商业银行，如交通银行引进的汇丰银行、渤海银行引进的渣打银行；四是只占少量股份、促进公司治理的国际金融机构，如国际金融公司(IFC)和亚洲开发银行(南京商行、西安商行等)；五是国际上有丰富专业经验的著名投行与基金、资产管理公司，如高盛等；六是中小型有业务特色和专有技术的银行，如济南商行引进的澳大利亚联邦银行，徽商银行正考虑引进的荷兰银行。
国内银行引进境外战略投资者政策建议
为了更加稳妥高效地推进我国银行业的产权改革，针对现阶段国内银行引进境外战略投资者中出现的一些问题，提出以下几点政策建议。
(一)在引资对象上，应树立“战略一致，优势强化，文化融合”的理念，把一些具备业务专长的中上等规模银行纳入选择范围。国内银行在引进境外战略投资者时，要从国际银行业的未来竞争趋势出发，重在选择与自身发展战略融合，能够不断强化自身业务优势并认同国内银行文化的银行机构。选择引资对象不能一味追求“规模大，名声大”，完全可以把一些具备业务专长的中上等银行纳入视野。理由有四：一是双方在经营发展战略上的一致性，可以减少战略融合成本和风险，更能确保外方作为“战略投资者”的稳定性；二是讲求“优势强化”，而不局限于“优势互补”，有利于在日趋激励的竞争中巩固已有的市场地位，并通过双方合作不断开拓国内国外两个市场；三是很多中上等规模银行在华尚未设立分支机构，与之股权合作更能实现“竞争回避”；四是中上等规模银行不容易实施对国内银行的股权控制，不仅可以形成长期合作关系，更有利于维护我国金融安全。
(二)在投资方式上，可推行股权互换、债转股两种方式，增加境外银行机构投资入股的灵活性。股权互换，即境外银行机构以自身股权换取中资银行相应的部分股权，而非仅仅以现金购买股权，这种方式可以先行在资本净充足率已达标，而着重于改善治理结构的国内银行中推行。其优势在于，可以减轻境外投资者的资金本压力，通过相互持股，增强了中外资银行间建立战略合作关系的稳定性，有利于中资银行拓展国际市场。债转股方式，适用于当前中外银行间已签署股权转让协议而尚未交割，或者外方承诺在未来时期追加投资的银行(如工商银行、浦发银行、西安商业银行等)，通过这一方式，可以充实国内银行运营资金，减轻融资压力，加强双方的业务合作，而境外投资者可以选择在适当的时机增持国内银行的股份。
(三)在股权定价上，由双方竞价为主向多方询价为主转变，引入拍卖和招投标方式，完善银行股权转让的价格发现机制。从目前的实践来看，不少国内银行的做法局限于选择单一入股对象，然后进行双方竞价，这很可能导致竞价不充分导致股权价格低估。我们建议，在同时引入和考察多个合格境外战略投资者的基础上，建立多方询价渠道，同时构建多方竞价平台。除了协议转让方式，还应该积极引进股权拍卖和招股投标方式。
(四)在上市地点上，重组后的国内银行不应局限于海外上市，应充分考察内地上市的可行性。从目前的实践来看，由于担心内地证券市场容量小，重组后的国内银行基本否定了内地上市，纷纷把目光集中于香港、美国和欧洲市场。我们建议，内地证券市场上市应该有国有商业银行的参与，中小发行规模的银行IPO可以考虑内地市场进行。目前我国内地市场银行股仅有5家，金融股所占比重仅有5%(西方国家一般都在50%以上)，不利我国证券市场稳定和金融蓝筹股的培育。
(五)在风险防范上，建立境外投资者(主要针对“财务投资者”)的退出机制，减轻资金抽离可能对国内银行造成的冲击。当前中国银监会对引进境外战略投资者作出了“持股三年”的政策要求，我们认为三年时间偏短，何况之前进入的一些境外投资者并不存在持股期间约束。因此，国内银行自身应该加强研究和完善境外投资者的退出机制，以确保银行营运的长期稳定。我们这里提供三点参考性原则：(1)“撤资阶段性”原则，即在规定比例以上的投资必须实行分阶段退出；(2)“合作延续性”原则，即资金撤出在先，而业务合作和技术支援应该延续一段时间；(3)“受让合规性”原则，即如果采取的是协议转让，则股权的受让方必须具备同等或更高的合作条件。
(六)在发展战略上，不仅要“引进来”，更应该鼓励和支持国内银行“走出去”，全面提升中国银行业竞争力。引进境外战略投资者的最终目的在于提升国内银行竞争力，积极迎接并融入国际金融市场竞争，但国内银行不能仅仅寄希望于别国银行对我们的改变，否则国内银行即便有所提高，也将永远落后于别国银行。在金融大开放时代已经来临之时，国内银行必须主动介入全球金融格局大调整中去，才能避免我国金融资源为别国所控制，维护我国金融安全。

I. 银行债转股实施机构“行为准则”有哪些内容

作为银行发起设立的债转股实施机构，金融资产投资公司是一类新型实施机构。从6月29日开始，这类机构有了一套专门的“行为准则”。

银保监会6月29日晚间发布《金融资产投资公司管理办法（试行）》（以下简称《办法》），通过共计6章67条的内容，推动市场化、法治化银行债转股健康有序开展，规范银行债转股业务行为，提高债转股效率。

推四大举措 防范道德风险

《办法》再次强调债转股必须遵循市场化、法治化原则。要求金融资产投资公司与各参与主体在依法合规前提下，通过自愿平等协商开展债转股业务，确保洁净转让、真实出售，坚持市场化定价，切实防止企业风险向银行业金融机构和社会公众转移，防范利益冲突和利益输送，防范相关道德风险。

上述负责人介绍，为防范债转股过程中的风险特别是道德风险，《办法》主要做了以下规定：

一是要求转股债权应当坚持通过市场机制发现合理价格，洁净转让、真实出售，有效实现风险隔离。强调应当审慎评估债权质量和风险，坚持市场化定价，实现资产和风险真实完全转移。

二是要求金融资产投资公司应当与其股东银行及其关联机构建立防止利益冲突和利益输送的机制。股东银行对金融资产投资公司所投资企业不得降低授信标准。债权出让方银行不得提供直接或间接融资，不得承担显性或者隐性回购义务，防止虚假交易，掩盖不良资产。

三是明确转股对象和转股债权范围。鼓励对发展前景良好但遇到暂时困难的优质企业实施债转股，禁止对僵尸企业、失信企业、金融企业等实施债转股。

四是要求金融资产投资公司建立全面规范的业务经营制度，明确尽职调查、审查审批与决策流程，建立严格的关联交易管理制度，遵循商业原则，防止掩盖风险、规避监管和监管套利。